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cedente debería ser absorbido por un outsider. nistas de capital; (d) administración delegada; « C i
Este outsider serla nada más y nada menos que y (e) acciones transferibles. Para 1900, todas zz
los accionistas. Así: "el problema del free-rider las jurisdicciones comerciales importantes ya c a r
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(...) puede ser satisfactoriamente resuelto si la contaban con una forma societaria que reunía LA-I
propiedad y el trabajo están parcialmente se­ las características antes indicadas91. OO
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parados. Esto otorga a las sociedades de capital
AUTOR
una ventaja sobre las sociedades de personas"89. De todas las características de la sociedad NACIONAL
moderna, un enfoque del derecho privado
Sobre la base de la teoría de la producción en postula que la responsabilidad limitada es la
equipo, y sin renegar del enfoque contractua- más importante de todas. La responsabilidad
lista, Margaret Blair y Lynn Stout proponen limitada significa que solo el patrimonio de
asignar derechos de control no a los accionistas, la sociedad responde por las obligaciones
sino a un tercero, los directores, a quienes se les incurridas por los participantes en el contra­
encargaría proteger la "coalición corporativa" to corporativo y que ni los accionistas, ni los
y repartir las ganancias entre los diferentes administradores, ni los empleados deben ser ro
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stakeholders, cuidando a la sociedad solo de un responsables portales obligaciones. Ninguna
grave self-dealing por parte de los directores. A teoría de la sociedad puede ser construida sin O)
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esto le denominan el enfoque de la jerarquía tener en cuenta este atributo, por lo cual la ■o
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mediadora90. Aunque sus argumentos pueden responsabilidad limitada debe surgir del es­ jo
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llegar por momentos a ser cautivantes, el dere­ tudio de las relaciones jurídicas que se forman ai
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cho de sociedades ha marchado, hasta ahora, al interior de la sociedad. c
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por otro camino. _ro
La primera de las relaciones se forma entre los CU
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V. UNA PERSPECTIVA DESDE EL DERECHO accionistas fundadores. En virtud del pacto so­ O
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PRIVADO: SEPARACIÓN PATRIMONIAL cial, los accionistas se obligan a aportar bienes o u
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derechos a cambio de un derecho residual sobre a)
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Como explican Hansmann y Kraakman, el el patrimonio, pero en ningún caso un derecho CU
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derecho de sociedades comerciales ya había de propiedad y menos aún facultades de admi­ Xt
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alcanzando un notable grado de convergencia nistración. Los fundadores también nombran a
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mundial al final del siglo diecinueve. Para ese los administradores que manejarán el patrimo­ >u
entonces, los negocios de gran escala en las nio de la sociedad. Además, según este pacto
principales jurisdicciones comerciales estaban social, los accionistas no son agentes los unos de cu
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organizados en una sociedad comercial y las los otros y, por tanto, no son tampoco fiduciarios ■/i
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principales características de la sociedad eran mutuos. De ello se desprende, entonces, que la E
esencialmente idénticas: (a) personalidad ju ­ identidad de cada accionista es ¡rrelevante, por ro
rídica, que implicaba la capacidad de obligar lo que los derechos y obligaciones inherentes a O
a la sociedad mediante contratos y garantizar una acción no dependen de quién es su titular92. a
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dichos contratos con activos de propiedad de la Puede verse entonces cómo la responsabilidad ro
sociedad y no de los propietarios de la sociedad; limitada de un accionista frente a otro puede
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(b) responsabilidad limitada de los propietarios llegar a ser un fundamento de la libre transferi- ro
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y gerentes; (c) propiedad común de los inversio­ bilidad de las acciones. >
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89. HOLMSTROM, Bengt. MoralHazardin Teams. En: The Bell Journal of Economics, Volumen 13, Número 2,1982, pp.
338-339. “
§
90. BLAIR, Margaret y STOUT, Lynn. Op.Cit.,pp. 319-321.
91. HANSMANN, Henry y KRAAKMAN, Reinier. Op. Cit., pp. 439-440.También IWAI, Katsuhito. Op. Cit., p. 589. g
92. NEYERS, Jason W. Corporate Law, Veil-Piercing and the Privóte Law Model Corporation. En: The University of Toronto Q
Law Journal, Volumen 50, Número 2, primavera de 2000. ^

T e o r í a s s o b r e l a s o c i e d a d d e c a p i t a l e s y d e r e c h o s d e s o c i e d a d e s 2 5 9