Page 241 - מיזוגים ורכישות - פרופ' אהוד קמר 2022
P. 241
שבמסגרתן רכשות מ יות המיעוט לצורך הפיכת החברה מציבורית לפרטית .בפסק הדין ש יתן בע יין Kahn v.
)) M&F Worldwide Corp., 88 A.3d 635 (Del. 2014להלן :ע יין ,(MFWהוכרה האפשרות להחיל ביחס
לעסקאות מסוג זה את הסט דרט המקל של שיקול הדעת העסקי )חלף הסט דרט המחמיר של הגי ות מלאה( – וזאת
בהתקיים ש י ת אים מצטברים .הת אי הראשון הוא שהעסקה הות תה באישור מאת ועדה מיוחדת ובלתי תלויה
שמו תה על ידי הדירקטוריון; והת אי הש י הוא שהעסקה אושרה מראש על ידי רוב מקרב בעלי מ יות המיעוט ועל
יסוד מידע מלא .על פי פסק הדין בע יין ,MFWת אים מצטברים אלה מק ים לבעלי מ יות המיעוט עמדת כוח ביחס
לבעל השליטה ,והעסקה מתקרבת במהותה לעסקה עם צד שלישי לא קשור ,ומכאן ש יתן בכל זאת להעמידה לבחי ה
לפי כלל שיקול הדעת העסקי )ראו התייחסות לע יין MFWגם בע יין אלוביץ ,פסקה ;79וב-ת"צ )מחוזי ת"א(
47490-09-13תועלת לציבור ' כלל תעשיות בע"מ] ,פורסם ב בו[ פסקה ;(6.8.2015) 29אסף חמד י ושרון ח ס
"הגי ות מלאה! עיון וסף בביקורת השיפוטית על עסקאות ב יגוד ע יי ים" משפטים מז ) 805-804 ,761תשע"ח(,
להלן :חמד י וח ס; מיכל אגמון גו ן "הטוב )בעלי מ יות המיעוט(?! הרע )בעלי מ יות השליטה(?! ובית המשפט –
התערבות בתי המשפט בעסקאות בעלי ע יין שעברו את הליכי האישור בחברה" ספר גרוס ) 53-52 ,47אהרן ברק,
יצחק זמיר ודוד ליבאי עורכים .((2015
.13ובחזרה לדין הישראלי .ראה כי הגישה הרווחת בפסיקה ובספרות הישראלית היא שככלל על בית
משפט להימ ע מלבחון לגופן עסקאות בעלי ע יין שאושרו בהתאם למ ג ון הקבוע בחוק החברות .ה חת המוצא ביחס
לעסקאות כאלה היא שהאישור המשולש מ טרל את הפוט ציאל המזיק של יגוד הע יי ים שבו תון בעל השליטה,
בפרט ל וכח הדרישה כי העסקה תאושר על ידי רוב בעלי מ יות המיעוט באסיפה הכללית .זו היתה עמדתו של השופט
י' עמית בע יין אלוביץ ,הגם שהובעה שם למעלה מן הצורך )ראו פסקה ;(85ועמדה זו אומצה בע יין חפציבה ,תוך
שהובהר כי חזקת התקי ות ה תו ה לעסקת בעלי ע יין שאושרה על פי המ ג ון שבחוק ית ת לסתירה:
"חזקה על עסקת בעלי ע יין ,שאושרה בהתאם למ ג ון הקבוע בחוק החברות ,כי היא הוג ת ומקדמת את
טובתם של החברה ובעלי המ יות .ואולם חזקה זאת ית ת לסתירה ,למשל במקרים שבהם הוכח כי פל פגם מהותי
בהליך האישור בחברה; ובכל מקרה יישומה ייבחן על ידי בית משפט בהתאם ל סיבות הע יין ,ובין היתר בשים לב
למהותה של העסקה העומדת על הפרק ולשאלה אם מ ג ון האישור אמ ם השיג את מטרתו והפיג את החשש מפ י
פגיעה בחברה או בבעלי המ יות בשל יגוד ע יי ים") .שם ,פסקה ) (50לעמדה דומה ראו גם :עופר גרוסקופף ויפעת
פתלי בן ציון "'תפשת מרבה ,לא תפשת' ,האמ ם? על ורמות הת הגות ,מ ג ו ים פרוצדורליים וביקורת שיפוטית
בדי י התאגידים" ספר ד ציגר ) 158-156 ,133לימור זר-גוטמן ועידו באום עורכים .((2019
.14בשים לב לחזקת התקי ות ה ובעת מן האישור המשולש ,ובפרט בהי תן שהעסקה אושרה על ידי
רוב בעלי מ יות המיעוט באסיפה הכללית ,א י שותפה לקביעתו של בית המשפט המחוזי שלפיה ה טל להוכיח כי
עסקה שאושרה באישור משולש היא בלתי הוג ת ,מוטל לפתחו של הטוען לכך.
זאת ועוד .בפסק די ו של בית המשפט המחוזי קבע ביחס לעסקת המיזוג שבה א ו עוסקים ,כי לא די
באישור המשולש על מ ת להפיג את החשש מפ י פגיעה בבעלי מ יות המיעוט .כך ,משום שבעסקה מסוג זה קיים
237
)) M&F Worldwide Corp., 88 A.3d 635 (Del. 2014להלן :ע יין ,(MFWהוכרה האפשרות להחיל ביחס
לעסקאות מסוג זה את הסט דרט המקל של שיקול הדעת העסקי )חלף הסט דרט המחמיר של הגי ות מלאה( – וזאת
בהתקיים ש י ת אים מצטברים .הת אי הראשון הוא שהעסקה הות תה באישור מאת ועדה מיוחדת ובלתי תלויה
שמו תה על ידי הדירקטוריון; והת אי הש י הוא שהעסקה אושרה מראש על ידי רוב מקרב בעלי מ יות המיעוט ועל
יסוד מידע מלא .על פי פסק הדין בע יין ,MFWת אים מצטברים אלה מק ים לבעלי מ יות המיעוט עמדת כוח ביחס
לבעל השליטה ,והעסקה מתקרבת במהותה לעסקה עם צד שלישי לא קשור ,ומכאן ש יתן בכל זאת להעמידה לבחי ה
לפי כלל שיקול הדעת העסקי )ראו התייחסות לע יין MFWגם בע יין אלוביץ ,פסקה ;79וב-ת"צ )מחוזי ת"א(
47490-09-13תועלת לציבור ' כלל תעשיות בע"מ] ,פורסם ב בו[ פסקה ;(6.8.2015) 29אסף חמד י ושרון ח ס
"הגי ות מלאה! עיון וסף בביקורת השיפוטית על עסקאות ב יגוד ע יי ים" משפטים מז ) 805-804 ,761תשע"ח(,
להלן :חמד י וח ס; מיכל אגמון גו ן "הטוב )בעלי מ יות המיעוט(?! הרע )בעלי מ יות השליטה(?! ובית המשפט –
התערבות בתי המשפט בעסקאות בעלי ע יין שעברו את הליכי האישור בחברה" ספר גרוס ) 53-52 ,47אהרן ברק,
יצחק זמיר ודוד ליבאי עורכים .((2015
.13ובחזרה לדין הישראלי .ראה כי הגישה הרווחת בפסיקה ובספרות הישראלית היא שככלל על בית
משפט להימ ע מלבחון לגופן עסקאות בעלי ע יין שאושרו בהתאם למ ג ון הקבוע בחוק החברות .ה חת המוצא ביחס
לעסקאות כאלה היא שהאישור המשולש מ טרל את הפוט ציאל המזיק של יגוד הע יי ים שבו תון בעל השליטה,
בפרט ל וכח הדרישה כי העסקה תאושר על ידי רוב בעלי מ יות המיעוט באסיפה הכללית .זו היתה עמדתו של השופט
י' עמית בע יין אלוביץ ,הגם שהובעה שם למעלה מן הצורך )ראו פסקה ;(85ועמדה זו אומצה בע יין חפציבה ,תוך
שהובהר כי חזקת התקי ות ה תו ה לעסקת בעלי ע יין שאושרה על פי המ ג ון שבחוק ית ת לסתירה:
"חזקה על עסקת בעלי ע יין ,שאושרה בהתאם למ ג ון הקבוע בחוק החברות ,כי היא הוג ת ומקדמת את
טובתם של החברה ובעלי המ יות .ואולם חזקה זאת ית ת לסתירה ,למשל במקרים שבהם הוכח כי פל פגם מהותי
בהליך האישור בחברה; ובכל מקרה יישומה ייבחן על ידי בית משפט בהתאם ל סיבות הע יין ,ובין היתר בשים לב
למהותה של העסקה העומדת על הפרק ולשאלה אם מ ג ון האישור אמ ם השיג את מטרתו והפיג את החשש מפ י
פגיעה בחברה או בבעלי המ יות בשל יגוד ע יי ים") .שם ,פסקה ) (50לעמדה דומה ראו גם :עופר גרוסקופף ויפעת
פתלי בן ציון "'תפשת מרבה ,לא תפשת' ,האמ ם? על ורמות הת הגות ,מ ג ו ים פרוצדורליים וביקורת שיפוטית
בדי י התאגידים" ספר ד ציגר ) 158-156 ,133לימור זר-גוטמן ועידו באום עורכים .((2019
.14בשים לב לחזקת התקי ות ה ובעת מן האישור המשולש ,ובפרט בהי תן שהעסקה אושרה על ידי
רוב בעלי מ יות המיעוט באסיפה הכללית ,א י שותפה לקביעתו של בית המשפט המחוזי שלפיה ה טל להוכיח כי
עסקה שאושרה באישור משולש היא בלתי הוג ת ,מוטל לפתחו של הטוען לכך.
זאת ועוד .בפסק די ו של בית המשפט המחוזי קבע ביחס לעסקת המיזוג שבה א ו עוסקים ,כי לא די
באישור המשולש על מ ת להפיג את החשש מפ י פגיעה בבעלי מ יות המיעוט .כך ,משום שבעסקה מסוג זה קיים
237
