Page 239 - מיזוגים ורכישות - פרופ' אהוד קמר 2022
P. 239
היקף הביקורת השיפוטית בעסקת המיזוג
.11עסקת המיזוג ושא הדיון היא עסקת בעלי ע יין טיפוסית ,ה גועה באופן אי הר טי ומובהק ב יגוד
ע יי ים מצדה של סטלה – היא בעלת השליטה באסם .כידוע ,החשש בעסקאות בעלי ע יין הוא כי "מי שמופקד על
קבלת החלטות בחברה י צל את כוחו ומעמדו על מ ת להפיק לעצמו או למקורביו טובות ה אה על חשבון
החברה ובעלי מ יותיה" )מוטי ימין ואמיר וסרמן תאגידים ו יירות ערך ;((2006) 607וכך גם בע יי ו – החשש
הוא ש סטלה ת צל את כוחה כבעלת השליטה באסם ,לרכישת מ יות אסם מהציבור במחיר בלתי הוגן.
חוק החברות אי ו אוסר על ביצוע עסקאות בעלי ע יין ,מתוך תפיסה שעסקאות מסוג זה עשויות דווקא
להיטיב עם החברה ואף עם בעלי מ יות המיעוט – אם יבוצעו בת אים הוג ים .חלף זאת ,החוק כולל שורה של הוראות
ש ועדו להתמודד עם עסקאות בעלי ע יין ,ובכלל זה עסקאות ש ערכות על ידי חברה ציבורית ו גועות ב יגוד ע יי ים
של בעל השליטה .במישור המהות – עסקאות בעלי ע יין כפופות לחובות אמון וחובות זהירות המוטלות על ושאי
משרה ,ולחובות תום לב והגי ות המוטלות על בעל השליטה .ובמישור הפרוצדורה – החוק קובע הסדר תובע י של
קבלת החלטות בחברה ,ש ועד להבטיח כי עסקת בעלי ע יין תהיה כפופה לאישור מראש מאת אורג ים בלתי תלויים
בחברה ,שאי ם מושפעים מ יגוד הע יי ים ,ועל בסיס גילוי מלא )ע"א 7594/16עו"ד יצחק מולכו ,המ הל המיוחד
' ב ק מזרחי טפחות בע"מ] ,פורסם ב בו[ פסקה ,(25.3.2021) 5להלן :ע יין חפציבה; )סעיפים 275-270לחוק
החברות; ע"פ 3891/04ערד השקעות ופיתוח תעשייה בע"מ ' מדי ת ישראל ,פ"ד ס) ;(2006) 331 ,294 (1ע"א
" 2718/09גדיש" קר ות גמולים בע"מ ' אלסי ט בע"מ] ,פורסם ב בו[ פסקה ;(28.5.2012) 31יוסף גרוס
דירקטורים ו ושאי משרה בעידן הממשל התאגידי) 478-477 ,מהדורה חמישית ;(2018 ,עמיר ליכט די י אמו אות
– חובת האמון בתאגיד ובדין הכללי .((2013) 377 ,סעיף )275א( לחוק מורה כי עסקה של חברה ציבורית עם בעל
שליטה כפופה לאישור של ועדת הביקורת ,הדירקטוריון והאסיפה הכללית – תוך ש דרש רוב מקרב בעלי מ יות
המיעוט )לעיל ולהלן :האישור המשולש(:
עסקה שמתקיים בה האמור בסעיף (4)270טעו ה אישורם של אלה בסדר הזה:
) (1ועדת הביקורת ,ובעסקה באשר לת אי כהו ה והעסקה – ועדת התגמול;
) (2הדירקטוריון;
) (3האסיפה הכללית ,ובלבד שיתקיים אחד מאלה:
)א( במ ין קולות הרוב באסיפה הכללית ייכללו רוב מכלל קולות בעלי המ יות שאי ם
בעלי ע ין אישי באישור העסקה ,המשתתפים בהצבעה; במ ין כלל הקולות של בעלי
המ יות האמורים לא יובאו בחשבון קולות ה מ עים;
)ב( סך קולות המת גדים מקרב בעלי המ יות האמורים בפסקת מש ה )א( לא עלה על
שיעור של ש י אחוזים מכלל זכויות ההצבעה בחברה.
235
.11עסקת המיזוג ושא הדיון היא עסקת בעלי ע יין טיפוסית ,ה גועה באופן אי הר טי ומובהק ב יגוד
ע יי ים מצדה של סטלה – היא בעלת השליטה באסם .כידוע ,החשש בעסקאות בעלי ע יין הוא כי "מי שמופקד על
קבלת החלטות בחברה י צל את כוחו ומעמדו על מ ת להפיק לעצמו או למקורביו טובות ה אה על חשבון
החברה ובעלי מ יותיה" )מוטי ימין ואמיר וסרמן תאגידים ו יירות ערך ;((2006) 607וכך גם בע יי ו – החשש
הוא ש סטלה ת צל את כוחה כבעלת השליטה באסם ,לרכישת מ יות אסם מהציבור במחיר בלתי הוגן.
חוק החברות אי ו אוסר על ביצוע עסקאות בעלי ע יין ,מתוך תפיסה שעסקאות מסוג זה עשויות דווקא
להיטיב עם החברה ואף עם בעלי מ יות המיעוט – אם יבוצעו בת אים הוג ים .חלף זאת ,החוק כולל שורה של הוראות
ש ועדו להתמודד עם עסקאות בעלי ע יין ,ובכלל זה עסקאות ש ערכות על ידי חברה ציבורית ו גועות ב יגוד ע יי ים
של בעל השליטה .במישור המהות – עסקאות בעלי ע יין כפופות לחובות אמון וחובות זהירות המוטלות על ושאי
משרה ,ולחובות תום לב והגי ות המוטלות על בעל השליטה .ובמישור הפרוצדורה – החוק קובע הסדר תובע י של
קבלת החלטות בחברה ,ש ועד להבטיח כי עסקת בעלי ע יין תהיה כפופה לאישור מראש מאת אורג ים בלתי תלויים
בחברה ,שאי ם מושפעים מ יגוד הע יי ים ,ועל בסיס גילוי מלא )ע"א 7594/16עו"ד יצחק מולכו ,המ הל המיוחד
' ב ק מזרחי טפחות בע"מ] ,פורסם ב בו[ פסקה ,(25.3.2021) 5להלן :ע יין חפציבה; )סעיפים 275-270לחוק
החברות; ע"פ 3891/04ערד השקעות ופיתוח תעשייה בע"מ ' מדי ת ישראל ,פ"ד ס) ;(2006) 331 ,294 (1ע"א
" 2718/09גדיש" קר ות גמולים בע"מ ' אלסי ט בע"מ] ,פורסם ב בו[ פסקה ;(28.5.2012) 31יוסף גרוס
דירקטורים ו ושאי משרה בעידן הממשל התאגידי) 478-477 ,מהדורה חמישית ;(2018 ,עמיר ליכט די י אמו אות
– חובת האמון בתאגיד ובדין הכללי .((2013) 377 ,סעיף )275א( לחוק מורה כי עסקה של חברה ציבורית עם בעל
שליטה כפופה לאישור של ועדת הביקורת ,הדירקטוריון והאסיפה הכללית – תוך ש דרש רוב מקרב בעלי מ יות
המיעוט )לעיל ולהלן :האישור המשולש(:
עסקה שמתקיים בה האמור בסעיף (4)270טעו ה אישורם של אלה בסדר הזה:
) (1ועדת הביקורת ,ובעסקה באשר לת אי כהו ה והעסקה – ועדת התגמול;
) (2הדירקטוריון;
) (3האסיפה הכללית ,ובלבד שיתקיים אחד מאלה:
)א( במ ין קולות הרוב באסיפה הכללית ייכללו רוב מכלל קולות בעלי המ יות שאי ם
בעלי ע ין אישי באישור העסקה ,המשתתפים בהצבעה; במ ין כלל הקולות של בעלי
המ יות האמורים לא יובאו בחשבון קולות ה מ עים;
)ב( סך קולות המת גדים מקרב בעלי המ יות האמורים בפסקת מש ה )א( לא עלה על
שיעור של ש י אחוזים מכלל זכויות ההצבעה בחברה.
235
