Page 234 - מיזוגים ורכישות - פרופ' אהוד קמר 2022
P. 234
ועם זאת ,מצא ו שיש מקום לתת את הדעת לסוגיה משפטית מרכזית שהתעוררה אגב הדיון בבקשת האישור ובערעור,
ודורשת ליבון .הכוו ה היא להיקף הביקורת השיפוטית על עסקת מיזוג משולש הופכי; ובכלל זה לשאלה על מי מוטל
טל ההוכחה ומהו סט דרט הביקורת שלאורו יש לבחון את הוג ות התמורה .מדובר בשאלות שטרם דו ו לגופן
בפסיקתו של בית משפט זה ,וההכרעה דרשת ל וכח השלכות הרוחב על עסקאות אחרות מסוג זה .לכך אפ ה עתה.
הרקע הצריך לע יין
.3ערב עסקת המיזוג היתה סטלה בעלת השליטה באסם והחזיקה ב 63.68%-ממ יותיה; יתר המ יות
הוחזקו על ידי הציבור ,מתוכן 24%הוחזקו יחד על ידי משפחות המייסדים של אסם .עסקת המיזוג היא אפוא עסקת
בעלי ע יין טיפוסית – שכן מצד אחד של המתרס יצבת סטלה שהיא בעלת השליטה באסם ,ומהצד הש י יצבת אסם
עצמה .בעסקאות מסוג זה ,קיים חשש מוב ה כי בעל השליטה יעדיף את טובתו האישית על פ י טובת החברה ,ויפעל
לביצוע עסקה המיטיבה עימו על חשבון יתר בעלי המ יות; ומשום כך עסקאות בעלי ע יין כפופות למ ג ון אישור
סטטוטורי הקבוע בפרק החמישי לחלק השישי בחוק החברות ,התש "ט) 1999-להלן :חוק החברות או החוק(.
ביום 26.10.2015ערכה ישיבת דירקטוריון אסם ,שבמהלכה דו ה האפשרות כי סטלה תרכוש את מלוא
מ יותיה של אסם והיא תהפוך מחברה ציבורית לפרטית .באותה ישיבה החליט הדירקטוריון על מי וי הוועדה
המיוחדת כהגדרתה לעיל – שתורכב משלושה חברי דירקטוריון אסם שהם דירקטורים חיצו יים ובלתי תלויים,
ותוסמך ל הל משא ומתן עם סטלה לרכישת מ יות הציבור .לוועדה מו ו המשיבים :6-4יו"ר הוועדה ד"ר ליאורה
מרידור ,ששימשה כדירקטורית חיצו ית באסם; מר יקי ירושלמי ,ששימש אף הוא כדירקטור חיצו י באסם; ומר יוסף
אלשייך ,ששימש כדירקטור בלתי תלוי באסם.
במסגרת פעילותה ,הוועדה המיוחדת מי תה לה יועצים משפטיים ,את עו"ד דוד חודק ועו"ד רו ה ברגמן-
ווה ממשרד גרוס ושות'; התקשרה עם חברת טריגר פורסייט ) (2012מקבוצת Deloitteבריטמן אלמגור זהר ושות'
)להלן :טריגר פורסייט( ,לקבלת שירותי ייעוץ פי סי והערכת שווי של מ יות אסם; וכן התקשרה עם חברת אסכולה
ייעוץ כלכלי ומימו י בע"מ )להלן :אסכולה( לצורך קבלת חוות דעת בדבר הוג ות העסקה .הוועדה המיוחדת קיימה
19ישיבות ,על פ י חודשיים וחצי ,ו יהלה משא ומתן עם סטלה ב וגע לעסקת המיזוג ולת איה תוך היוועצות ביועצים
המשפטיים והכלכליים שמי תה .המחיר שהושג בסופו של יום עבור מ יות אסם ,היה גבוה בכ 4%-מהגבול העליון
של שווי המ יות ש קבע בהערכת השווי ש ערכה עבור הוועדה המיוחדת על ידי טריגר פורסייט.
.4ביום 31.1.2016המליצה הוועדה המיוחדת על אישור עסקת המיזוג ,ואישרה את העסקה אף
בכובעה כוועדת הביקורת באסם .ביום 3.2.2016אישר דירקטוריון אסם את עסקת המיזוג ,ולמחרת פרסמה אסם דיווח
מיידי בדבר זימון לאסיפה כללית מיוחדת של בעלי המ יות; הדיווח כלל דוח מפורט ב וגע לעסקת המיזוג ,שצורפו
לו הערכת השווי שקיבלה הוועדה המיוחדת מטריגר פורסייט וכן חוות דעת בדבר הוג ות העסקה מאת אסכולה .ביום
17.3.2016יתן אישור גם מאת האסיפה הכללית לביצוע עסקת המיזוג – ברוב של 90%מבעלי המ יות שלא סווגו
כבעלי ע יין ,ושל 75%מהגופים המוסדיים .ביום 20.4.2016הושלמה העסקה ואסם הפכה לחברה פרטית.
230
ודורשת ליבון .הכוו ה היא להיקף הביקורת השיפוטית על עסקת מיזוג משולש הופכי; ובכלל זה לשאלה על מי מוטל
טל ההוכחה ומהו סט דרט הביקורת שלאורו יש לבחון את הוג ות התמורה .מדובר בשאלות שטרם דו ו לגופן
בפסיקתו של בית משפט זה ,וההכרעה דרשת ל וכח השלכות הרוחב על עסקאות אחרות מסוג זה .לכך אפ ה עתה.
הרקע הצריך לע יין
.3ערב עסקת המיזוג היתה סטלה בעלת השליטה באסם והחזיקה ב 63.68%-ממ יותיה; יתר המ יות
הוחזקו על ידי הציבור ,מתוכן 24%הוחזקו יחד על ידי משפחות המייסדים של אסם .עסקת המיזוג היא אפוא עסקת
בעלי ע יין טיפוסית – שכן מצד אחד של המתרס יצבת סטלה שהיא בעלת השליטה באסם ,ומהצד הש י יצבת אסם
עצמה .בעסקאות מסוג זה ,קיים חשש מוב ה כי בעל השליטה יעדיף את טובתו האישית על פ י טובת החברה ,ויפעל
לביצוע עסקה המיטיבה עימו על חשבון יתר בעלי המ יות; ומשום כך עסקאות בעלי ע יין כפופות למ ג ון אישור
סטטוטורי הקבוע בפרק החמישי לחלק השישי בחוק החברות ,התש "ט) 1999-להלן :חוק החברות או החוק(.
ביום 26.10.2015ערכה ישיבת דירקטוריון אסם ,שבמהלכה דו ה האפשרות כי סטלה תרכוש את מלוא
מ יותיה של אסם והיא תהפוך מחברה ציבורית לפרטית .באותה ישיבה החליט הדירקטוריון על מי וי הוועדה
המיוחדת כהגדרתה לעיל – שתורכב משלושה חברי דירקטוריון אסם שהם דירקטורים חיצו יים ובלתי תלויים,
ותוסמך ל הל משא ומתן עם סטלה לרכישת מ יות הציבור .לוועדה מו ו המשיבים :6-4יו"ר הוועדה ד"ר ליאורה
מרידור ,ששימשה כדירקטורית חיצו ית באסם; מר יקי ירושלמי ,ששימש אף הוא כדירקטור חיצו י באסם; ומר יוסף
אלשייך ,ששימש כדירקטור בלתי תלוי באסם.
במסגרת פעילותה ,הוועדה המיוחדת מי תה לה יועצים משפטיים ,את עו"ד דוד חודק ועו"ד רו ה ברגמן-
ווה ממשרד גרוס ושות'; התקשרה עם חברת טריגר פורסייט ) (2012מקבוצת Deloitteבריטמן אלמגור זהר ושות'
)להלן :טריגר פורסייט( ,לקבלת שירותי ייעוץ פי סי והערכת שווי של מ יות אסם; וכן התקשרה עם חברת אסכולה
ייעוץ כלכלי ומימו י בע"מ )להלן :אסכולה( לצורך קבלת חוות דעת בדבר הוג ות העסקה .הוועדה המיוחדת קיימה
19ישיבות ,על פ י חודשיים וחצי ,ו יהלה משא ומתן עם סטלה ב וגע לעסקת המיזוג ולת איה תוך היוועצות ביועצים
המשפטיים והכלכליים שמי תה .המחיר שהושג בסופו של יום עבור מ יות אסם ,היה גבוה בכ 4%-מהגבול העליון
של שווי המ יות ש קבע בהערכת השווי ש ערכה עבור הוועדה המיוחדת על ידי טריגר פורסייט.
.4ביום 31.1.2016המליצה הוועדה המיוחדת על אישור עסקת המיזוג ,ואישרה את העסקה אף
בכובעה כוועדת הביקורת באסם .ביום 3.2.2016אישר דירקטוריון אסם את עסקת המיזוג ,ולמחרת פרסמה אסם דיווח
מיידי בדבר זימון לאסיפה כללית מיוחדת של בעלי המ יות; הדיווח כלל דוח מפורט ב וגע לעסקת המיזוג ,שצורפו
לו הערכת השווי שקיבלה הוועדה המיוחדת מטריגר פורסייט וכן חוות דעת בדבר הוג ות העסקה מאת אסכולה .ביום
17.3.2016יתן אישור גם מאת האסיפה הכללית לביצוע עסקת המיזוג – ברוב של 90%מבעלי המ יות שלא סווגו
כבעלי ע יין ,ושל 75%מהגופים המוסדיים .ביום 20.4.2016הושלמה העסקה ואסם הפכה לחברה פרטית.
230
