Page 247 - מיזוגים ורכישות - פרופ' אהוד קמר 2022
P. 247
על פי סעיף )338א( ובהתאם להלכה ש קבעה בפס"ד קיטאל — לבחון האם הסכמת המיעוט להצעת הרכש היא
סבירה.
.48תפקידו של בית המשפט בבקשה שע יי ה סעד הערכה ,הוא תפקיד שו ה אם כן מאשר תפקידו בבחי ת מחיר
העסקה במקרה של עסקת מיזוג — בה בעלי מ יות המיעוט אי ם זכאים לסעד הערכה ,אך הם יכולים לפ ות לבית
המשפט בטע ות כלפי החלטת דירקטוריון החברה לאשר את עסקת המיזוג .במקרה כזה בוחן בית המשפט את סבירות
ההחלטה.
כאמור ,תפקידו של בית המשפט בהליך של סעד הערכה הוא שו ה ,שכן בית המשפט אמור להכריע בעצמו
מהו השווי ההוגן של המ יות ,ולהשוות שווי זה למחיר המ יות בהצעת הרכש .אם התמורה שהוצעה פחותה מהשווי
ההוגן כפי שזה קבע על ידי בית המשפט ,בית המשפט יקבל את התביעה.
)ראו בע יין זה את פסק די ו של בית המשפט במדי ת דלאוור בארצות הברית Reis v. Hazelett Strip-
) ,Casting Corp., 28 A.3d 442, 466 (Del. Ch. 2011שם קבע כי כאשר מדובר בעסקת מיזוג ייבחן המחיר בהתאם
לשאלה האם המחיר מצא בטווח הסבירות ) ,(fell within the range of fairnessמה שאין כן במסגרת תביעה לסעד
הערכה ) (appraisal valueשאז על בית המשפט לבחון מהו השווי ההוגן; וראו גם Cede & Co. v. Technicolor,
).(Inc., 884 A.2d 26, 30 (Del.2005
.49בית המשפט דרש אם כן לכאורה לבצע בחי ה עצמאית של השאלה מהו המחיר ההוגן — אלא אם כן קיימים
לו "עוג ים" חיצו יים ,שמהם הוא רשאי להסיק כי המחיר ההוגן הוא אכן המחיר שהוצע על ידי בעלי השליטה בחברה
לבעלי המ יות מקרב הציבור .כאשר קיים "עוגן" כזה ,או במילותיו של בית המשפט העליון ,כאשר קיימת "אי דיקציה
משמעותית" כי המחיר הוא הוגן ,תידחה בקשת האישור של התביעה כתביעה ייצוגית.
להלן תייחס לש י "עוג ים" אפשריים כאלה.
חזקת הסכמת הרוב
.50בהחלטה בע יין ק יאל )ת"א )ת"א( 1209/03שקול יק ' ק יאל ) ,8.5.07להלן "ע יין ק יאל"( הוצע על ידי
מ ג ון שיכול לשמש כ"עוגן" לקביעה בדבר הגי ות המחיר — עצם הסכמת רוב בעלי המ יות ה יצעים .הה חה
הייתה כי הסכמה של בעלי המ יות לעסקה עדיפה על פ י הערכה של בית המשפט בקביעת השווי ההוגן של החברה.
בפסק דין קיטאל )בו דון גם הערעור על פסק דין ק יאל( ,דחה בית המשפט העליון את הה חה לפיה
הסכמת רוב בעלי המ יות ה יצעים מהווה ראיה לכאורה להגי ותה של ההצעה .בית המשפט העליון )כב' השופט
ד ציגר בדעת רוב( קבע כי:
"אין מקום לקבוע כי קיימת חזקה בדבר הוג ות התמורה בהתבסס על הסכמת רוב ה יצעים
להצעת הרכש .חזקה שכזו פירושה כי די בהתקיימותו של מ ג ון הג ה אחד על מ ת לייתר את
243
סבירה.
.48תפקידו של בית המשפט בבקשה שע יי ה סעד הערכה ,הוא תפקיד שו ה אם כן מאשר תפקידו בבחי ת מחיר
העסקה במקרה של עסקת מיזוג — בה בעלי מ יות המיעוט אי ם זכאים לסעד הערכה ,אך הם יכולים לפ ות לבית
המשפט בטע ות כלפי החלטת דירקטוריון החברה לאשר את עסקת המיזוג .במקרה כזה בוחן בית המשפט את סבירות
ההחלטה.
כאמור ,תפקידו של בית המשפט בהליך של סעד הערכה הוא שו ה ,שכן בית המשפט אמור להכריע בעצמו
מהו השווי ההוגן של המ יות ,ולהשוות שווי זה למחיר המ יות בהצעת הרכש .אם התמורה שהוצעה פחותה מהשווי
ההוגן כפי שזה קבע על ידי בית המשפט ,בית המשפט יקבל את התביעה.
)ראו בע יין זה את פסק די ו של בית המשפט במדי ת דלאוור בארצות הברית Reis v. Hazelett Strip-
) ,Casting Corp., 28 A.3d 442, 466 (Del. Ch. 2011שם קבע כי כאשר מדובר בעסקת מיזוג ייבחן המחיר בהתאם
לשאלה האם המחיר מצא בטווח הסבירות ) ,(fell within the range of fairnessמה שאין כן במסגרת תביעה לסעד
הערכה ) (appraisal valueשאז על בית המשפט לבחון מהו השווי ההוגן; וראו גם Cede & Co. v. Technicolor,
).(Inc., 884 A.2d 26, 30 (Del.2005
.49בית המשפט דרש אם כן לכאורה לבצע בחי ה עצמאית של השאלה מהו המחיר ההוגן — אלא אם כן קיימים
לו "עוג ים" חיצו יים ,שמהם הוא רשאי להסיק כי המחיר ההוגן הוא אכן המחיר שהוצע על ידי בעלי השליטה בחברה
לבעלי המ יות מקרב הציבור .כאשר קיים "עוגן" כזה ,או במילותיו של בית המשפט העליון ,כאשר קיימת "אי דיקציה
משמעותית" כי המחיר הוא הוגן ,תידחה בקשת האישור של התביעה כתביעה ייצוגית.
להלן תייחס לש י "עוג ים" אפשריים כאלה.
חזקת הסכמת הרוב
.50בהחלטה בע יין ק יאל )ת"א )ת"א( 1209/03שקול יק ' ק יאל ) ,8.5.07להלן "ע יין ק יאל"( הוצע על ידי
מ ג ון שיכול לשמש כ"עוגן" לקביעה בדבר הגי ות המחיר — עצם הסכמת רוב בעלי המ יות ה יצעים .הה חה
הייתה כי הסכמה של בעלי המ יות לעסקה עדיפה על פ י הערכה של בית המשפט בקביעת השווי ההוגן של החברה.
בפסק דין קיטאל )בו דון גם הערעור על פסק דין ק יאל( ,דחה בית המשפט העליון את הה חה לפיה
הסכמת רוב בעלי המ יות ה יצעים מהווה ראיה לכאורה להגי ותה של ההצעה .בית המשפט העליון )כב' השופט
ד ציגר בדעת רוב( קבע כי:
"אין מקום לקבוע כי קיימת חזקה בדבר הוג ות התמורה בהתבסס על הסכמת רוב ה יצעים
להצעת הרכש .חזקה שכזו פירושה כי די בהתקיימותו של מ ג ון הג ה אחד על מ ת לייתר את
243
