Page 249 - מיזוגים ורכישות - פרופ' אהוד קמר 2022
P. 249
במסגרת הערעור לפ י ו ,מבלי לבסס אותה בראיות כלשהן מלבד אמירה כללית בדבר יגוד
ע יי ים ש ובע מתפקידה של א ליסט כחתם בה פקת החברות בעבר .ב סיבות אלה לא עמד
שקול יק ב טל ההוכחה להוכיח שהסכמתה של א ליסט מקורה ב יגוד ע יי ים .כפועל יוצא,
סבור י כי קביעותיו העובדתיות והמשפטיות של בית המשפט המחוזי ב קודה זו אי ן מקימות
עילה להתערבותו של בית משפט זה" )ההדגשות הן שלי ,ר.ר.(.
והשופט מלצר )שדעתו בפסק הדין הייתה דעת יחיד( קבע בחוות דעתו כי:
"כן שכ עה אותי פה — ביחס להוג ות הצעת הרכש — הסכמתה של חברת א ליסט להצעת
הרכש המלאה ,וזאת על בסיס הה חה שגוף זה הוא מקצועי ומצוי בתחום ,וכי ההסכמה ית ה
רק לאחר בדיקה ראויה של השווי ההוגן ביחס למחיר ולת אים שהוצעו".
.53יובהר כי בית המשפט העליון הביע עמדה דומה ביחס למשמעותה של "עסקה מרצון מחוץ לבורסה ,במסגרתה
רכש המציע בלוק מ יות בחברה במחיר ה ופל מהמחיר שהוצע בעבור המ יות בהצעה" ,כשעסקה כזו ערכה בסמוך
לפ י הצעת הרכש )ראו גם פס"ד עצמון ,סעיף 74לפסק הדין( .הסכמת יצע מתוחכם במסגרת הצעת רכש עשויה
במקרים מסוימים להיות דומה ב סיבותיה לעסקה בה מכר אותו יצע "בלוק" מ יות לבעל השליטה כתוצאה ממשא
ומתן שהת הל בי ו לבין בעל השליטה.
.54מכאן ,כי ב סיבות המתאימות הסכמה של יצע מתוחכם להצעת רכש ,עשויה להוות "אי דיקציה חלקית" להוג ות
התמורה ,אי דיקציה שהיא בעלת "משקל ראייתי כבד" ,אף אם לא מכריע .לאור הקושי שפורט לעיל בביצוע הערכות
שווי ,יש ו לדעתי טעם רב במתן משקל להסכמה מושכלת של בעל מ יות משמעותי ומתוחכם למכירת מ יותיו במחיר
מסוים כאי דיקציה להוג ות המחיר ,ודאי מקום שמדובר בהסכמה שהיא תולדה של משא ומתן ,וכאשר הסכמתו של
ה יצע המתוחכם היא מהותית לכך שהצעת הרכש תתקבל .הסכמה כזו עשויה להעיד על כך כי גיבוש המחיר הוא
תולדה של התמקחות בין ש י צדדים המצויים בש י עברי המתרס ,ודי בכך כדי להעיד שהמחיר הוא הוגן.
***
האם הרים המבקש את ה טל שהועבר אליו לאור הסכמת הראל למחיר?
.62המבקש טען כאמור כי אף אם הסכמת הראל די בה כדי להשיב אליו את טל ההוכחה ,הרי שהוא עמד ב טל הזה,
לפחות כון לשלב ה וכחי של הדיון.
כאמור ,וכעולה מפס"ד קיטאל ש זכר לעיל ,להסכמתו של יצע מתוחכם יש לתת משקל ראייתי כבד אך
לא מכריע .לכן ,אם קיימות בשלב זה של הדיון אי דיקציות חזקות לפיהן מחירה של הצעת הרכש אי ו מחיר הוגן,
על בית המשפט לקבל את הבקשה לאישור התביעה כייצוגית ,חרף ההסכמה של ה יצע המתוחכם .הסכמה זו אמ ם
תהיה בעלת משקל בשלב הבא של הדיון ,אולם כאמור קבוצת התובעים עשויה להתגבר עליה.
245
ע יי ים ש ובע מתפקידה של א ליסט כחתם בה פקת החברות בעבר .ב סיבות אלה לא עמד
שקול יק ב טל ההוכחה להוכיח שהסכמתה של א ליסט מקורה ב יגוד ע יי ים .כפועל יוצא,
סבור י כי קביעותיו העובדתיות והמשפטיות של בית המשפט המחוזי ב קודה זו אי ן מקימות
עילה להתערבותו של בית משפט זה" )ההדגשות הן שלי ,ר.ר.(.
והשופט מלצר )שדעתו בפסק הדין הייתה דעת יחיד( קבע בחוות דעתו כי:
"כן שכ עה אותי פה — ביחס להוג ות הצעת הרכש — הסכמתה של חברת א ליסט להצעת
הרכש המלאה ,וזאת על בסיס הה חה שגוף זה הוא מקצועי ומצוי בתחום ,וכי ההסכמה ית ה
רק לאחר בדיקה ראויה של השווי ההוגן ביחס למחיר ולת אים שהוצעו".
.53יובהר כי בית המשפט העליון הביע עמדה דומה ביחס למשמעותה של "עסקה מרצון מחוץ לבורסה ,במסגרתה
רכש המציע בלוק מ יות בחברה במחיר ה ופל מהמחיר שהוצע בעבור המ יות בהצעה" ,כשעסקה כזו ערכה בסמוך
לפ י הצעת הרכש )ראו גם פס"ד עצמון ,סעיף 74לפסק הדין( .הסכמת יצע מתוחכם במסגרת הצעת רכש עשויה
במקרים מסוימים להיות דומה ב סיבותיה לעסקה בה מכר אותו יצע "בלוק" מ יות לבעל השליטה כתוצאה ממשא
ומתן שהת הל בי ו לבין בעל השליטה.
.54מכאן ,כי ב סיבות המתאימות הסכמה של יצע מתוחכם להצעת רכש ,עשויה להוות "אי דיקציה חלקית" להוג ות
התמורה ,אי דיקציה שהיא בעלת "משקל ראייתי כבד" ,אף אם לא מכריע .לאור הקושי שפורט לעיל בביצוע הערכות
שווי ,יש ו לדעתי טעם רב במתן משקל להסכמה מושכלת של בעל מ יות משמעותי ומתוחכם למכירת מ יותיו במחיר
מסוים כאי דיקציה להוג ות המחיר ,ודאי מקום שמדובר בהסכמה שהיא תולדה של משא ומתן ,וכאשר הסכמתו של
ה יצע המתוחכם היא מהותית לכך שהצעת הרכש תתקבל .הסכמה כזו עשויה להעיד על כך כי גיבוש המחיר הוא
תולדה של התמקחות בין ש י צדדים המצויים בש י עברי המתרס ,ודי בכך כדי להעיד שהמחיר הוא הוגן.
***
האם הרים המבקש את ה טל שהועבר אליו לאור הסכמת הראל למחיר?
.62המבקש טען כאמור כי אף אם הסכמת הראל די בה כדי להשיב אליו את טל ההוכחה ,הרי שהוא עמד ב טל הזה,
לפחות כון לשלב ה וכחי של הדיון.
כאמור ,וכעולה מפס"ד קיטאל ש זכר לעיל ,להסכמתו של יצע מתוחכם יש לתת משקל ראייתי כבד אך
לא מכריע .לכן ,אם קיימות בשלב זה של הדיון אי דיקציות חזקות לפיהן מחירה של הצעת הרכש אי ו מחיר הוגן,
על בית המשפט לקבל את הבקשה לאישור התביעה כייצוגית ,חרף ההסכמה של ה יצע המתוחכם .הסכמה זו אמ ם
תהיה בעלת משקל בשלב הבא של הדיון ,אולם כאמור קבוצת התובעים עשויה להתגבר עליה.
245
