Page 136 - Revista Judicial CSJ-Ica -Nelson Martin Pinedo Ob.

Corte Superior de Justicia de Ica
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1.3. ¿El único medio de prueba que
acredita el adulterio es el acta de
nacimiento de un hijo
extramatrimonial?
Para dar respuesta a esta pregunta, habría
primero que diferenciar entre el hijo
Mientras, que en el segundo caso, se
encuentra regulado por el artículo 396 del
Código Civil.
Siendo así, en el presente análisis –con
respecto a la madre– no es materia de
tratamiento el hijo extramatrimonial de
una mujer no casada que señala el artículo
386 del Código Civil -ello en cuanto a la
mujer-, sino el que señala el artículo 396
del Código Civil, en el siguiente texto:
El hijo o hija de mujer casada
puede ser reconocido por su
progenitor cuando la madre haya
declarado expresamente que no es
de su marido. Este reconocimiento
se puede realizar durante la
inscripción del nacimiento cuando
la madre y el progenitor acuden al
registro civil, o con posterioridad
a la inscripción realizada solo por
la madre, cuando esta haya
declarado quién es el progenitor.
Procede también cuando el marido
lo hubiese negado y obtenido
sentencia favorable.
En segundo lugar que, si bien este medio
de prueba es el más utilizado o
convencional, no es menos cierto que no
acredita el hecho concreto del adulterio,
es decir, no es del todo confiable. Pues,
no es descartable el caso, de que un
hermano pueda reconocer al hijo de su
hermana como suyo sólo porque tiene
trabajo y está asegurado, y con tal actuar
también asegura a su sobrino.
“La Justicia es la reina de las virtudes republicanas y con ella se sostiene la igualdad y la libertad”
Revista Jurídica “Jus Liberabit Ica”
extramatrimonial de una mujer no casada,
con el hijo extramatrimonial de una mujer
casada. Pues, en el primer caso, se
encuentra regulado por el artículo 386 del
Código Civil.
1.4. Sobre la presunción is pater.
De lo expuesto, cabe señalar que en la
actualidad la presunción is pater ya no
constituye una presunción absoluta, sino
una relativa. Pues, ahora se destruye
dicha presunción, con la declaración de la
madre de que su hijo no tiene como padre
al marido, ya que conforme lo establece
la presunción legal relativa contenida en
el actual artículo 361 del Código Civil, -
modificado actualmente por el artículo 2
del Decreto Legislativo N° 1377
(publicado el 24 de agosto de 2018)- se
dice que: «El hijo o hija nacido/a durante
el matrimonio o dentro de los trescientos
(300) días calendario siguientes a su
disolución tiene como padre al marido,
salvo que la madre declare expresamente
lo contrario» -Subrayado nuestro-.
Por tanto, está ahora presunción legal
relativa, hace que probar el adulterio
cuando exista un hijo extramatrimonial no
sea tan complicado, en este sentido,
bastaría que se pruebe que la madre ha
expresado lo contrario. Antes, ni ello
ayudaba, pues era una presunción legal
absoluta que no admitía prueba en
contrario.
1.4.1. Videos y fotografías: En cuanto
estos medios de prueba documentales,
cabe señalar que pueden servir para
acreditar los dos supuestos señalados -con
hijo y sin hijo extramatrimonial-. Siendo
así, y analizando sus dificultades,
tenemos que:
A. Serán admitidos siempre y
cuando no vulneren el derecho a