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las partes y que, en supuestos de incum pli­ los distintos acreedores -generalmente, finan­
miento del mismo, la parte cumplidora pueda cieros- dentro de la estructura de deuda de su «
hacer valer sus derechos contractualmente ne­ deudor común. V-M
gociados -por ejemplo, la prioridad en el pago-, m i l
QJX.
mediante el ejercicio de las correspondientes Resulta difícil hablar de una práctica de mercado UVt
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acciones judiciales fuera del procedimiento generalizada en EEUU para contratos entre acree­
DERECHO
concursal. dores, pero es habitual que los llamados "second BANCARIO
FINANCIERO
AUTOR
lien creditors" no estén, necesariamente, subordi­ EXTRANJERO
Vale mencionar que una serie de autores han nados en orden de pago, pero sí en acceso a las
mantenido en recientes artículos doctrinales resultas de la ejecución de las garantías comunes.
posiciones diferentes a la opinión prevalente43- Adicionalmente, y, quizá de modo más interesante
estableciendo que cabe la subordinación a los efectos del presente artículo, los contratos
convencional por convenio entre las partes y entre acreedores sometidos a dicha jurisdicción
que dicha categorización debería ser tomada incorporan de modo habitual renuncias a determi­
en consideración en sede de concurso. nados derechos del deudor en un futuro proceso
concursal, en el intento de que los acreedores de
2. La subordinación en EEUU: el artículo primer rango obtengan una posición privilegiada ai
■O
510(a) del US B a n k ru p tc y Code. en el seno de dicho procedimiento. T3 re
T3

Vemos pertinente en este punto, incluir una bre­ En este sentido, el artículo 510(a) del US
ve nota de derecho comparado traída de una de Bankruptcy Code establece que los acuerdos
las jurisdicciones llamada a influir, de modo cre­ de subordinación -generalmente, intercredi­
ciente, la regulación concursal y"pre-concursal" tors- son aplicables en un proceso concursal OI
"O
de nuestro país, como es Estados Unidos. sujeto a dicho cuerpo legal en términos equi­
valentes a los que resultarían en un escenario
Así, a diferencia de lo que ocurre con la regula­ extra concursal por aplicación de la normativa CU
O
ción positiva de la subordinación ex Ley Concur­ que resulte aplicable -applicable nonbankruptcy CU
T3
sal en nuestro país, en Estados Unidos sí cabe law-44. Por lo tanto, en aquellos supuestos en los
una suerte de subordinación relativa o parcial, que el juez concursal deba aplicar los términos
de modo que, los créditos sean subordinados de un acuerdo de subordinación, los aplicará de
sólo a algunos efectos. Así, los intercreditors conformidad con lo previsto en la normativa del
CU
agreement sometidos a Ley de Nueva York típi­ concreto estado de los Estados Unidos a la que TJ
camente incorporan regulaciones específicas esté sujeto dicho acuerdo -y también, depen­ i/i O
para definir qué se debe entender por créditos diendo de las circunstancias, derecho federal- o, c E
subordinados o de segundo rango -"second-lien en su caso, en la normativa internacional que 3
financings"- y las reglas que deben regir entre resulte de aplicación.

T3
43. VEIGA COPO, A. Los créditos subordinados en la Ley Concursal. RDBB núm. 102 Abril-Jun. 2006 pp. 21 que defiende cu
que"(.. .)cabe por tanto a nuestro juicio el pacto que establezca el alcance de la subordinación por lo que la satisfacción
de los créditos subordinados convencionalmente habrá de incluirse en el exacto lugar y orden que las partes acordaron"
y BERNAD RIPOLL, F. La Deuda Subordinada y el Capital Riesgo, 012, Thomson Reuters Aranzadi, El Capital - Riesgo:
su operativa, quien establece expresamente que “esto no es óbice para que mantengamos el criterio de que la
subordinación prevista en el artículo 92 de la Ley Concursal permite la prevalencia de la voluntad de las partes de
forma que, si éstas han acordado que la subordinación opere exclusivamente en relación con un préstamo preferente,
CM
el ámbito de la subordinación concursal no podrá exceder ese límite. Lo que no es posible, es que por el pacto entre las
partes se altere la preferencia del crédito en beneficio de un acreedor. Un ejemplo de pacto nulo lo sería el que tratare §
de dar preferencia en el cobro a un crédito participativo sobre los acreedores ordinarios, en un supuesto de liquidación".
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44. Específicamente, el artículo 510a) del US Bankruptcy Code establece que:" [a] subordination agreement is enforceable
§
in a case under [the Bankruptcy Code] to the same extent that such agreement is enforceable under applicable Q
nonbankruptcy law." 11 U.S.C. § 510(a).

El contrato entre acreedores: naturaleza jurídica, alcance objetivo y diversidad subjetiva, su función en escenarios de insolvencia... 79