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que la norma no ocasiona ningún costo para de derechos y determinar cuál es el derecho que
el Estado peruano, cuando se crea el Obser­ debe prevalecer -balancing test-. En el caso de «
vatorio de Nutrición y Estudio del Sobrepeso la Ley de Comida Chatarra, si ésta superase el u u u
y Obesidad, a cargo del Ministerio de Salud test de proporcionalidad, llegaríamos a la con­ ■ ■■II
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-com o si la burocracia no generase costos-, y clusión que la restricción de la publicidad para lAA
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cuando el Estado deberá incurrir en programas menores de 16 años y la restricción de la venta
DERECHO
de difusión, de información, de fiscalización, en los colegios de los alimentos considerados CONSTITUCIONAL
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etc. Por lo demás, los costos presupuestarios no saludables, son válidas e incuestionables. NACIONAL
del Estado no son los únicos relevantes. Tam­ Si no, las disposiciones correspondientes de la
bién importan los costos generados a los par­ Ley podrían ser declaradas inconstitucionales y
ticulares como consecuencia de la restricción por tanto expulsadas del ordenamiento jurídico
a la publicidad, la disponibilidad de menor peruano -acción de inconstitucionalidad- o
información para los consumidores, los costos inaplicadas a un caso concreto -control difuso
de entrada de los nuevos competidores que no de la constitucionalidad de las leyes-.
pueden hacer publicidad efectiva para hacerse ro
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de una participación en el mercado, etc. El test de proporcionalidad supone tres pasos:
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(i) juicio de idoneidad o adecuación; (ii) juicio tu
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Como se indica en las líneas que siguen, estimo de necesidad; y, (iii) juicio de proporcionalidad TJ ro
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que la Ley -en lo referido a las restricciones a la en sentido estricto.
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publicidad y a la venta de comida no saludable di
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en los colegios- no supera el test de proporcio­ Mediante el juicio de adecuación o idoneidad c
nalidad, que sirve de escrutinio de todas aquellas se determina que la limitación de un derecho ro
limitaciones normativas que ponen en duda su fundamental solo es constitucionalmente ad­ ai
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compatibilidad con los principios constitucionales. misible si, tácticamente, sirve para favorecer a O
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otro derecho fundamental.1 l_l
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V. TEST DE PROPORCIONALIDAD PARA QJ
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ANALIZAR LA CONSTITUCIONALIDAD El juicio de necesidad supone establecer si la CU
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DE LAS LEYES medida en cuestión es la menos restrictiva Ti
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de las posibles, y además si es absolutamente
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Tanto la doctrina como la jurisprudencia coinci­ necesaria para alcanzar el bien colectivo en u
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den en la importancia de aplicar el test de propor­ cuestión, o por el contrario, si existen medidas _ro
cionalidad para determinar el contenido de los igualmente adecuadas y carentes de conse­ TJ O)
derechos fundamentales que se han visto o no cuencias lesivas para el derecho fundamental o
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racionalmente afectados por una medida legisla­ con el que colisiona.2 £
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tiva, de modo que el mencionado test se vuelve ro
de aplicación indispensable cuando una norma El juicio de proporcionalidad en sentido estricto, O
es sometida al análisis de constitucionalidad. conocida como ponderación, supone que cuanto Q.
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más intensa sea una intervención en un derecho TJ
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Así, al someter una norma al escrutinio de consti­ fundamental, tanto mayor debe ser la certeza de T¡
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tucionalidad, debe efectuarse una ponderación las premisas que sustentan la intervención.3 ro
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1. GARCÍA AMADO, Juan Antonio. El juicio de ponderación y sus partes. Una crítica. Madrid: Derechos Sociales y
Ponderación, Fundación Coloquio Jurídico Europeo, 2007, p. 253. Citado por: BURGA CORONEL, Angélica."El test de a
ponderación o proporcionalidad de los derechos fundamentales en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional CN
peruano". Lima: Gaceta Constitucional, N° 47, 2011, p. 256.
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2. BURGA CORONEL, Angélica. Op. cit. 2
3. ALEXY, Robert. Traducido por Carlos Bernal. Epílogo a la teoría de los derechos fundamentales. Madrid: Colegio de §
Registradores de la Propiedad, Mercantiles y Bienes Muebles de España, 2004, p. 55. Citado por: BURGA CORONEL, O
Angélica, loe. cit.

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