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exitosa es la identificación de riesgos asociado   Hasta aquí parece todo estar bien con la regu­
                 a cada componente de la transacción y su asig­  lación  de  las  APP.  Si  se  optara  por el  modelo
                 nación al socio público, al privado o a ambos. El   regulatorio de tasa de retorno, por ejemplo, de
                 equilibrio deseado para asegurar el mejor valor   lo que se trataría simplemente es de calcular ese
                 se basa en  una distribución  de los factores de   precio tope y conocer más o menos el perfil de
                 riesgo a los asociados más capaces de manejar   ingresos y costos del  concesionario  privado y
                 esos riesgos y por tanto minimizar los costos al   luego aplicarle el tope. La empresa concesiona­
                 tiempo que mejora el rendimiento.            ria produciría al precio que le permitiría cubrir su
                                                              costo medio. Lo demás sería diseñar el proceso
                 IV.  CONTRATOS INCOMPLETOS                   regulatorio de tal manera que atraiga suficientes
                                                              competidores  por el  derecho  de desarrollar y
                 La compleja transacción APP no solo refleja  la   explotar el proyecto.
                 existencia  de  contratos  sofisticados  e  incom­
                 pletos, sino además, la necesidad de una regu­  Sin embargo, en la realidad, las cosas no son tan
                 lación económica adecuada, en vista que estos   sencillas. Y de hecho, son muy complejas. Debe
           Facultad  de  Derecho  de  la  U niversidad  de  Lima
                 esquemas normalmente se aplican para proveer   recordarse que el telón de fondo de todos los
                 servicios públicos que operan bajo estructuras   problemas  de  negociación  en  transacciones
                 industriales del tipo de  monopolios naturales,   que  involucran  una  APP,  es  el  hecho  de  que
                 esto  es,  mercados  imperfectos  que justifican   ambos  asociados,  tanto  público  como  el  pri­
                 alguna vigilancia del Estado8.               vado,  enfrentan  incertidumbre  respecto  del
                                                              futuro, la cual se acrecienta conforme se amplía
                 La existencia de contratos sofisticados e  in­  el  horizonte.  Dentro  de  esas  incertidumbres,
                 completos, unida a la configuración del mo­  naturalmente también  está  la  incertidumbre
                 nopolio natural en las industrias de servicios   respecto al comportamiento del otro socio, de
                 públicos,  obliga  a  siempre  a  algún  tipo  de   la contraparte principal en un contrato APP.
                 regulación económica porque de otro modo
                 se  deja  muy  desamparado  al  usuario  final   Esto incide en que los contratos suscritos entre
                 ante el  poder de mercado del titular de una   ellos no puedan contener todas las previsiones
                 APP.  El  modelo  regulatorio  más  empleado   de lo que, a futuro, afectará la marcha del  pro­
                 es  el  de  regulación  por  tasa  de  retorno  en   yecto. Es imposible prever eventos futuros a un
                                                              horizonte propio de una APP, como pueden ser
                 conjunción con incentivos a  la competencia
           por alum nos  de  la   a lo Demsetz9 a través de licitaciones públicas   dos o tres décadas, que incluyen no son hechos
                                                              de fuerza  mayor como catástrofes naturales o
                 que  establezcan  una  competencia  ex  ante
                                                              alteraciones  en  la  estabilidad  política  o  eco­
                 -"por la cancha", ante la imposibilidad de que
                                                              nómica,  sino otros  hechos como  la  acelerada
                 ocurra "en  la  cancha" por  las  características
                                                              evolución de la tecnología, prácticamente impo­
                 de  m onopolio  natural  de  los  mercados  en
           Revista  editada   que se desarrollan- y es un  mecanismo que   sible de avizorar a horizontes menores todavía.
                 se viene usando extensivamente en el campo
                                                              Como hemos señalado, todo esto hace ineludi­
                                                              blemente que los contratos APP sean de por sí,
                 de las APP.



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