Page 51 - מיזוגים ורכישות - פרופ' אהוד קמר 2022
P. 51
.97כפי שעולה מטיעו יה של פריגו כמו גם מחוות דעתו של המומחה מטעמה פרופ' בבצ'וק ,העוצמה
הרבה של מ ג ון ביצור השליטה במיילן ובעת מהשילוב בין הסדר האופציה לקרן ה ,Stichting-לבין הקושי הגדול
להחליף את המ הלים בחברה.
כפי שצוין לעיל ,תק ון מיילן מאפשר לבעלי המ יות לפטר דירקטור רק ברוב של 2/3מבעלי המ יות .אולם,
גם אם פוטר דירקטור ,יש לדירקטוריון המכהן זכות לקבוע את זהות הדירקטוריון החלופי .כדי להת גד לרשימת
הדירקטורים שהוצעו דרש רוב מיוחד של .2/3אולם ,גם בהיעדר דירקטוריון )אם כל הדירקטורים פוטרו( זכאי יושב
הראש הקודם של הדירקטוריון למ ות דירקטוריון.
בא כוח מיילן ציין בהקשר זה כי אם בעלי המ יות אי ם מאשרים אף אחד מהדירקטורים המוצעים על ידי
הדירקטוריון ,יש ה אפשרות לפ ות לבית המשפט בהול ד ,שהוא ממ ה את הדירקטורים .המומחה מטעם מיילן ציין
כי הסדר כזה הוא הסדר מקובל בהול ד.
.98ההסדר במיילן ביחס לפיטורי דירקטורים ומי וי דירקטורים חלופיים הוא אכן הסדר המקשה מאוד
על החלפת הדירקטוריון בחברה .גם בא כוח הרשות ל יירות ערך הודה בכך .יחד עם זאת ,יש לזכור כי הוראת סעיף
46ב על פי לשו ה אי ה מתייחסת כלל להסדרים תק ו יים לגבי מי וי דירקטורים או פיטוריהם )אלא רק לסוגי המ יות
בחברה( .פרש ות המתייחסת ל ושא מי וי דירקטורים כחלק מהוראות סעיף 46ב היא ללא ספק פרש ות החורגת
מלשון הסעיף .מעבר לכך ,כפי שציין בא כוח רשות יירות ערך בדיון ,סוגיה זו לקחה בחשבון על ידי הרשות במסגרת
החלטתה ,תוך שהרשות הייתה מודעת לה ו יתן לה משקל מלא .ל וכח שיקול הדעת הרחב המוק ה לרשות בסוגיות
מקצועיות כגון דא ומכל הטעמים שפירטתי לעיל ,א י סבורה כי אין מקום להתערב בהחלטה זו ,גם כאשר א י מביאה
בחשבון את הסדר החלפת הדירקטורים בחברה על כל היבטיו כפי שפורטו לעיל.
העובדה שלמיילן יש היום עדיין ש י סוגי מ יות
.99ע יין וסף שעלה במסגרת טע ות הצדדים הוא העובדה כי מ יות הבכורה במיילן מוחזקות עדיין,
כון למתן החלטה זו ,בפועל על ידי הקרן .החזקה כזו מ וגדת באופן חזיתי להוראת סעיף 46ב לחוק יירות ערך –
ו ראה כי על כך אין מחלוקת .יחד עם זאת ,בא כוח מיילן טען בהקשר זה כי אף שבאופן פורמלי המ יות עדיין
מוחזקות על ידי הקרן ,ההסדר שהושג עם הקרן מבטיח באופן ודאי כי המ יות יבוטלו באסיפת בעלי המ יות הבאה
של מיילן .זאת ועוד ,אין כל חשש כי הקרן תעשה שימוש במ יות )משום שהיא העבירה אותן לידי אמן( ,ואין גם
חשש כי קיומן יגביל את בעלי המ יות – משום שביטולן יהיה ה ושא הראשון לדיון באסיפת בעלי המ יות הבאה של
מיילן.
א י סבורה כי לאור הדברים הללו אין מקום לשלול את האפשרות של מיילן להירשם למסחר בבורסה
הישראלית רק לאור קיומן הפורמלי של מ יות הבכורה – שכאמור אין כל ספק כי יבוטלו בהקדם ,וכי לא תהיה להן
כל משמעות אופרטיבית עד אז.
47
הרבה של מ ג ון ביצור השליטה במיילן ובעת מהשילוב בין הסדר האופציה לקרן ה ,Stichting-לבין הקושי הגדול
להחליף את המ הלים בחברה.
כפי שצוין לעיל ,תק ון מיילן מאפשר לבעלי המ יות לפטר דירקטור רק ברוב של 2/3מבעלי המ יות .אולם,
גם אם פוטר דירקטור ,יש לדירקטוריון המכהן זכות לקבוע את זהות הדירקטוריון החלופי .כדי להת גד לרשימת
הדירקטורים שהוצעו דרש רוב מיוחד של .2/3אולם ,גם בהיעדר דירקטוריון )אם כל הדירקטורים פוטרו( זכאי יושב
הראש הקודם של הדירקטוריון למ ות דירקטוריון.
בא כוח מיילן ציין בהקשר זה כי אם בעלי המ יות אי ם מאשרים אף אחד מהדירקטורים המוצעים על ידי
הדירקטוריון ,יש ה אפשרות לפ ות לבית המשפט בהול ד ,שהוא ממ ה את הדירקטורים .המומחה מטעם מיילן ציין
כי הסדר כזה הוא הסדר מקובל בהול ד.
.98ההסדר במיילן ביחס לפיטורי דירקטורים ומי וי דירקטורים חלופיים הוא אכן הסדר המקשה מאוד
על החלפת הדירקטוריון בחברה .גם בא כוח הרשות ל יירות ערך הודה בכך .יחד עם זאת ,יש לזכור כי הוראת סעיף
46ב על פי לשו ה אי ה מתייחסת כלל להסדרים תק ו יים לגבי מי וי דירקטורים או פיטוריהם )אלא רק לסוגי המ יות
בחברה( .פרש ות המתייחסת ל ושא מי וי דירקטורים כחלק מהוראות סעיף 46ב היא ללא ספק פרש ות החורגת
מלשון הסעיף .מעבר לכך ,כפי שציין בא כוח רשות יירות ערך בדיון ,סוגיה זו לקחה בחשבון על ידי הרשות במסגרת
החלטתה ,תוך שהרשות הייתה מודעת לה ו יתן לה משקל מלא .ל וכח שיקול הדעת הרחב המוק ה לרשות בסוגיות
מקצועיות כגון דא ומכל הטעמים שפירטתי לעיל ,א י סבורה כי אין מקום להתערב בהחלטה זו ,גם כאשר א י מביאה
בחשבון את הסדר החלפת הדירקטורים בחברה על כל היבטיו כפי שפורטו לעיל.
העובדה שלמיילן יש היום עדיין ש י סוגי מ יות
.99ע יין וסף שעלה במסגרת טע ות הצדדים הוא העובדה כי מ יות הבכורה במיילן מוחזקות עדיין,
כון למתן החלטה זו ,בפועל על ידי הקרן .החזקה כזו מ וגדת באופן חזיתי להוראת סעיף 46ב לחוק יירות ערך –
ו ראה כי על כך אין מחלוקת .יחד עם זאת ,בא כוח מיילן טען בהקשר זה כי אף שבאופן פורמלי המ יות עדיין
מוחזקות על ידי הקרן ,ההסדר שהושג עם הקרן מבטיח באופן ודאי כי המ יות יבוטלו באסיפת בעלי המ יות הבאה
של מיילן .זאת ועוד ,אין כל חשש כי הקרן תעשה שימוש במ יות )משום שהיא העבירה אותן לידי אמן( ,ואין גם
חשש כי קיומן יגביל את בעלי המ יות – משום שביטולן יהיה ה ושא הראשון לדיון באסיפת בעלי המ יות הבאה של
מיילן.
א י סבורה כי לאור הדברים הללו אין מקום לשלול את האפשרות של מיילן להירשם למסחר בבורסה
הישראלית רק לאור קיומן הפורמלי של מ יות הבכורה – שכאמור אין כל ספק כי יבוטלו בהקדם ,וכי לא תהיה להן
כל משמעות אופרטיבית עד אז.
47
