Page 260 - מיזוגים ורכישות - פרופ' אהוד קמר תשפב
P. 260

‫מהעובדות הללו עולה כי עסקת כלירמרק עשתה לאור רצו ה של קרן כלירמרק לממש את השקעתה בחברה‪,‬‬
‫שהייתה מלכתחילה השקעה לטווח קצר יחסית )בהסכם בעלי השליטה קבעה כאמור תקופת השקעה מי ימאלית של‬
‫‪ 24‬חודש ממועד השלמת ההשקעה(‪ .‬מימוש ההשקעה יכול היה להתבצע רק באמצעות מכירה של מ יות כלירמרק‬
‫למשיבה או מכירה של החברה למשקיע חיצו י‪ .‬קרן כלירמרק לא הצליחה לאתר משקיע חיצו י שירכוש את החברה‪,‬‬
‫ועל כן הסכימה לת אים שהציעה המשיבה‪ ,‬אשר אפשרו לה לממש את השקעתה בלוח זמ ים קצר וברווח אה מאוד‪.‬‬

‫‪ .52‬סיבותיה המיוחדות של עסקת כלירמרק מעוררות ספק אם המחיר בו הסכימה קרן כלירמרק להסתפק‬
‫אכן מייצג את שווי החברה‪ ,‬או שמא הוא גזרת של רצו ה לממש את השקעתה במהירות האפשרית‪ .‬במילים אחרות‪,‬‬
‫קיים חשש כי ככל שקרן כלירמרק ביקשה )משיקוליה שלה( לממש את השקעתה )המוצלחת( בתוך זמן קצר‪ ,‬לא היו‬
‫לה חלופות ממשיות לעשות כן )באותה קודת זמן(‪ ,‬אלא מכירה למשיבה‪ .‬אם אכן כך‪ ,‬הרי שהמחיר שסוכם בין‬
‫הצדדים אי ו משקף בהכרח את מלוא שוויה של החברה‪ ,‬אלא הוא גזרת של מב ה הפעילות המאפיין את קרן‬

   ‫כלירמרק‪ ,‬אשר הצדיק מבחי תה הסכמה למחיר שהוסכם‪ ,‬גם אם היה מוך להערכתה משוויה המלא של החברה‪.‬‬

‫‪.53‬ויובהר‪ ,‬הסכם בעלי השליטה הק ה אומ ם לקרן כלירמרק את האפשרות לאתר לאחר תקופת ההקפאה‬
‫משקיע חיצו י שישלם בעבור החברה מחיר גבוה יותר‪ ,‬ולמכור לו לא רק את מ יותיה אלא גם את מ יות המשיבה‪,‬‬
‫ככל שזו תסרב להשוות את המחיר )זו משמעותה של זכות לכפות הצטרפות )‪ (Drag along‬ב סיבות אלה(‪ .‬אפשרות‬
‫זו מק ה לקרן כלירמרק עמדה טובה יותר מבעל מ יות מיעוט מבחי ת סחירות מ יותיה‪ ,‬וב סיבות מסוימות עשויה אף‬
‫ללמד כי השווי לפיו בוצעה העסקה מייצג את שווי השוק של החברה‪ .‬יחד עם זאת‪ ,‬אי י סבור כי קיומה של זכות זו‬
‫די בו על מ ת ללמד על כך שהמחיר שסוכם במסגרת עסקת כלירמרק מייצג את שווי השוק המלא של החברה )פלג‪-‬‬

                                                                                 ‫יא(‪ ,‬וזאת מהטעמים הבאים‪:‬‬

‫ראשית‪ ,‬לא הובאו לפ יי ראיות בדבר המאמצים שביצעה קרן כלירמרק למכירת החברה )כך‪ ,‬למשל‪ ,‬האם‬
‫יהלה משא ומתן משמעותי עם צדדים שלישיים? האם מי מהצדדים השלישיים ביצע בדיקת אותות ביחס למצב‬
‫החברה?(‪ ,‬וממילא אין באפשרותי לקבוע אם הסכמתה למחיר ש קבע בעסקת כלירמרק משקפת מסק ה כי המחיר‬
‫שהוצע משקף את השווי ההוגן של החברה‪ ,‬או הב ה כי מאמץ לאתר משקיע חיצו י הוא משימה שעלותה מבחי תה‬
‫)ובכלל זה דחיית מועד מימוש ההשקעה( עולה על תועלתה‪ .‬ודוק‪ ,‬המשיבה היא זו שמבקשת לסטות מהכלל על פיו‬
‫יתן סעד ההערכה במקרה הרגיל‪ ,‬ועל כן עליה לעמוד ב טל לשכ ע את בית המשפט כי עסקת כלירמרק משקפת את‬
‫שווי השוק המלא של החברה‪ ,‬ולא את אילוציה הייחודיים של קרן כלירמרק‪ .‬כחלק מ טל זה עליה להביא ראיות‬
‫המלמדות כי קרן כלירמרק הסכימה למחיר העסקה מאחר שהתרשמה כי המחיר שהוצע לה משקף את השווי ההוגן‬
‫של החברה‪ ,‬ולא את עמדת המיקוח ה חותה בה מצאה את עצמה‪ .‬לפחות על פי הראיות שהובאו עד כה‪ ,‬המשיבה לא‬

                                                                                              ‫עמדה ב טל זה‪.‬‬

‫ש ית‪ ,‬הסכם בעלי השליטה קבע הוראות שהקשו על מימוש החלופה של מכירת החברה למשקיע חיצו י‪,‬‬
‫באופן המחייב להטיל ספק בטע ה שאי מימוש זכות זו על ידי קרן כלירמרק מעיד שהמחיר שסוכם מייצג את מחיר‬
‫השוק של החברה‪ .‬ב וסף לזכות הסירוב הראשו ה‪ ,‬הפוגעת ביכולת לשכ ע צד ג' להשקיע משאבים בבחי ת האפשרות‬

                                                    ‫‪256‬‬
   255   256   257   258   259   260   261   262   263   264   265