Page 275 - מיזוגים ורכישת חברות - ברקלי תשפא
P. 275
ת"צ )מחוזי מרכז( 27678-11-14מוסאי נ' כור מתכת גרופ בע"מ
][22.1.2018
השופט עופר גרוסקופף:
החלטה
עניינה של תובענה זו בבקשה לסעד הערכה לפי סעיף 338לחוק החברות ,תשנ"ט– .1999המבקשים היו
בעלי מניות בחברת פלג-ניא בע"מ ,אשר לא נענו להצעת רכש מטעם המשיבה בשנת 2014ומניותיהם נרכשו על ידי
המשיבה בכפיה בהתאם להוראות סעיף 337לחוק החברות .המבקשים סבורים כי מחיר הצעת הרכש אינו מייצג את
ה"שווי ההוגן" של המניות ,ומבקשים כי בית המשפט יורה למשיבה להעביר לידם ולידי יתר בעלי המניות שלא נענו
להצעת הרכש את ההפרש .המשיבה טוענת כי לא רק שמחיר הצעת הרכש מייצג "שווי הוגן" ,אלא שקיימות
אינדיקציות שוק המלמדות על כך באופן מובהק :עסקה שנערכה זמן קצר קודם להצעת הרכש ,במסגרתה רכשה
המשיבה במחיר הצעת הרכש את מניות שותפתה לשליטה בחברת פלג-ניא בע"מ ,וכן היענות מרבית הגופים
המוסדיים להצעת הרכש.
מהטעמים שיפורטו בהרחבה להלן הגעתי למסקנה כי בנסיבות המקרה שלפניי אין באינדיקציות עליהן
הצביעה המשיבה כדי לייתר את הצורך לבחון את הוגנות המחיר שהוצע במסגרת הצעת הרכש בהתאם למבחן הרגיל
שקבע בית המשפט העליון להפעלת סעד הערכה ,דהיינו קביעת השווי הפנימי של החברה כעסק חי על פי שיטת היוון
תזרימי המזומנים העתידיים ) .(DCF – Discounted Cash Flowזאת ועוד ,עיון בהערכות השווי שהגישו הצדדים
מלמד כי קיימות ביניהם מחלוקות כלכליות-חשבונאיות המצדיקות את אישור הבקשה לניהול התובענה כייצוגית,
ומינוי מומחה מטעם בית המשפט על מנת שיגיש הערכת שווי אובייקטיבית ,שתסייע לבית המשפט להכריע בטענות
שהעלו הצדדים ומומחיהם.
***
הפן המשפטי :עסקה מרצון כאינדיקציה לתמורה הוגנת
.34כאמור לעיל ,ההלכה שנקבעה על ידי בית המשפט העליון היא שככלל קביעת שווי הוגן במסגרת
סעד הערכה תיעשה תוך הסתייעות בהערכות שווי בשיטת ה ,DCF-ואולם ייתכנו מקרים יוצאים מן הכלל ,שבהם
ניתן יהיה להסתפק בקיומן של אינדיקציות שמספק השוק להוגנות התמורה.
.35הדוגמה הבולטת שצוינה על ידי השופט דנציגר לאינדיקציות שוק להוגנות התמורה בהקשר זה
היא מצב שבו בסמוך לפני הצעת הרכש נערכה עסקה מרצון מחוץ לבורסה ,במסגרתה רוכש המציע בלוק מניות
בחברה במחיר שאינו עולה על המחיר שהוצע בעבור כל מניה בהצעת הרכש .ראו בעניין זה פסקאות 69–67לפסק
271
