Page 277 - מיזוגים ורכישת חברות - ברקלי תשפא

‫‪ .37‬מהם המצבים האחרים בהם עסקה מרצון מחוץ לבורסה תהווה אינדיקציה מספיקה להוגנות‬
‫המחיר שהוצע בהצעת רכש? על כך קשה לתת תשובה כללית‪ .‬המבחן אותו יש להציב הוא האם יש סיבות טובות‬
‫להניח כי המחיר ששולם בעסקה מחוץ לבורסה משקף את "השווי הפנימי של החברה כעסק חי" במועד הצעת הרכש‪.‬‬
‫על כן אם קיים פער זמנים בין העסקה בה מדובר להצעת הרכש‪ ,‬או אם יש שיקולים אחרים שהשפיעו על מחיר העסקה‪,‬‬
‫היא לא תהווה אינדיקציה מספיק טובה להוגנות המחיר שנקבע בהצעת הרכש‪ .‬לעומת זאת‪ ,‬אם מדובר בעסקה‬
‫משמעותית שמחירה נקבע אך ורק לפי "השווי הפנימי של החברה כעסק חי"‪ ,‬ואשר נעשתה בסמוך מאד להצעת‬
‫הרכש‪ ,‬ניתן להתייחס אליה כאינדיקציה כבדת משקל ולעיתים אף קונקלוסיבית להוגנות המחיר שהוצע בהצעת הרכש‪.‬‬

‫‪ .38‬על רקע האמור לעיל נוכל לפנות לבחון את עסקת כלירמרק במטרה לברר האם המחיר שנקבע בה‬
‫כשווי המניות מהווה אינדיקציה מוחלטת וחד משמעית‪ ,‬כטענת המשיבה‪ ,‬ל"שווי הפנימי של החברה כעסק חי"‪.‬‬

‫טענת המשיבה‪ :‬עסקת כלירמרק מהווה אינדיקציה מספקת להוגנות התמורה‬

‫‪ .39‬לטענת המשיבה עסקת כלירמרק מתאפיינת בכל הפרמטרים עליהם עמד השופט דנציגר בעניין‬
‫עצמון‪ :‬מדובר בעסקת רכישה של בלוק מניות גדול )כ‪ 44%-‬אחוז ממניות החברה(; העסקה נערכה כחודשיים בלבד‬
‫לפני פרסום הצעת הרכש; המוכרת‪ ,‬קרן כלירמרק‪ ,‬היא גורם מיומן ומיודע שהכיר את החברה לפניי ולפנים‪ ,‬בהיותה‬
‫מעורבת בניהולה בשנים שקדמו לעסקה )משמע‪ ,‬היו בידה מיטב הכלים להעריך את שוויין האמתי של המניות(‪.‬‬
‫משכך‪ ,‬מתייתר לטענתה הצורך בבחינת הערכות השווי לגופן‪ ,‬ויש להסתפק בעובדה כי התמורה ששולמה עבור‬
‫המניות לקרן כלירמרק במסגרת עסקת כלירמרק זהה לתמורה ששולמה בעבור מניות המיעוט במסגרת הצעת הרכש‬

‫)‪ 1.8‬ש"ח למניה(‪.‬‬

‫‪ .40‬אין בידי לקבל את טענות המשיבה‪ ,‬וזאת משני טעמים‪ :‬ראשית‪ ,‬עסקת כלירמרק לא הייתה עסקה‬
‫פשוטה במסגרתה נמכרו מניות כנגד תשלום‪ ,‬אלא עסקה מורכבת‪ ,‬שכללה גם רכיבים נוספים‪ ,‬ובהם פרעון הלוואת‬
‫בעלים שנתנה כלירמרק‪ .‬בנסיבות אלו‪ ,‬לא ניתן לקבוע מהו המחיר ששולם במסגרת עסקת כלירמרק בעבור המניות‬
‫ללא חוות דעת כלכלית המנתחת את מכלול תנאי העסקה‪ .‬בהעדר חוות דעת שכזו‪ ,‬לא ניתן להסתמך על עסקת‬
‫כלירמרק כאינדיקציה מספקת להוגנות המחיר שהוצע בהצעת הרכש; שנית‪ ,‬בחינת הנסיבות שהביאו לעסקת כלירמרק‬
‫מלמדת כי אין מדובר בעסקה שנעשתה בתנאים המאפשרים לקבוע כי היא משקפת את שוויה המלא של החברה‪ ,‬אלא‬
‫בעסקה שהושפעה באופן מהותי מחוסר הסחרות של מניות החברה‪ ,‬אשר יצרה מצב בו האפשרות היחידה של קרן‬
‫כלירמרק לממש את השקעתה בלוח זמנים קצר‪ ,‬הייתה באמצעות מכירה למשיבה‪ .‬בנסיבות אלו‪ ,‬ספק אם ניתן לומר‬
‫כי המחיר שסוכם בעסקת כלירמרק משקף את מלוא "השווי הפנימי של החברה כעסק חי"‪ .‬להלן אבהיר ואפרט כל‬

‫אחד מהטעמים הללו‪.‬‬

‫הטעם הראשון לדחיית ההסתמכות על עסקת כלירמאק – מורכבותה של עסקת כלירמרק‬

‫‪ .41‬בעסקת כלירמרק סיכמו ביניהם הצדדים על מכירת מניות החברה שבידי קרן כלירמרק למשיבה‪,‬‬
‫בתמורה המשקפת )על פי האמור בהסכם( שווי של ‪ 1.8‬ש"ח למניה‪ .‬כמו כן סוכם כי הלוואת הבעלים שהעמידה קרן‬

‫‪ 273‬‬