Page 281 - מיזוגים ורכישת חברות - ברקלי תשפא
P. 281
לרכוש את החברה )השוו ת"א )מרכז( D.G. Dynamic Gem Est. 8403-12-08נ' בנק איגוד לישראל בע"מ ,פסקה
) 16ניתן ב ,((16.52010-סויגה הזכות לכפות הצטרפות בתנאים ,שיתכן מאד כי הפכו את המכירה למשקיע חיצוני
לבלתי מעשית באותה נקודת זמן )כך ,למשל ,בשנה הראשונה לאחר תום תקופת ההקפאה הותנתה הפעלתה של הזכות
לכפות הצטרפות בכך שהמשקיע ישלם בעבור המניה פי 3מההשקעה בה )מכפיל ,(3ובשנים השנייה והשלישית בכך
שישלם פעמיים ההשקעה למניה )מכפיל .(2ראו סעיף ).11.3.2א( ו)-ב( להסכם בעלי השליטה(.
.54המסקנה מהאמור לעיל היא שבהתאם לחומר המצוי לפניי לא ניתן לקבוע כי עסקת כלירמרק
נעשתה במחיר המשקף את שווי השוק המלא של החברה .נהפוך הוא ,קיימות אינדיקציות לכך שהמחיר שסוכם משקף
את רצונה של קרן כלירמרק לממש את השקעתה המוצלחת בחברה בלוח זמנים קצר ,וזאת כאשר דרך המימוש
המעשית היחידה שהייתה פתוחה לפניה באותה עת הייתה מכירה למשיבה .אם אכן כך ,אזי עסקת כלירמרק אינה
משקפת עסקה בתנאי שוק ,שכן מבחינה מעשית לא התקיימה תחרות בין המשיבה לבין רוכשים פוטנציאלים אחרים
של החברה .בתנאים אלו קיים חשש כבד כי המחיר שנקבע בעסקת כלירמרק משקף את הנסיבות המיוחדות בהן נערכה
העסקה ,ולא בהכרח את שווי השוק המלא של החברה.
.55סיכומו של חלק זה ,עסקת כלירמרק ,הגם שהיא בוודאי אינדיקציה רלוונטית לקביעת השווי ההוגן,
אינה מהווה ,על פי חומר הראיות שהוצג לפניי בשלב זה ,אינדיקציה מספיקה לכך ששווי החברה בעת הרלוונטית
השתקף במחיר הצעת הרכש .כך הן משום שאין זה ברור אם התמורה שניתנה למוכרת )קרן כלירמרק( בעסקת
כלירמרק בעבור מניותיה מתמצה במחיר הנקוב בהסכם בעבור המניות ,והן משום שנראה כי התמורה שסוכמה בעסקת
כלירמרק משקפת את נסיבותיה הייחודיות ,ולא את שווי השוק המלא של החברה .לפיכך ,אין די בעסקת כלירמרק
כדי להצדיק דחייה של בקשת האישור ,ואף אין בה די על מנת להביא למסקנה שאין צורך להסתייע בהערכת שווי
לחברה לפי שיטת DCFלצורך הכרעה בסעד הערכה.
***
הפן המשפטי :משמעות היענותם של גופים מוסדיים להצעת רכש
.60כפי שהובהר לעיל ,בית המשפט העליון קבע מפורשות כי במקרה של "רכישה החוצה" )רכישת
כלל מניות המיעוט במסגרת הצעת רכש מלאה( אין לראות בהיענות מרבית הניצעים להצעה ראייה מספקת להוגנות
המחיר שהוצע .בית המשפט העליון הדגיש כי קביעה אחרת חותרת תחת ההגנה הכפולה שהעניק המחוקק לבעלי
מניות המיעוט ,כדי לאזן את הפגיעה בקניינם – הגנה הבאה לידי ביטוי הן בדרישה להיענותו של רוב מוגדר מן
הניצעים כתנאי לכפיית המכירה והן במתן האפשרות לניצעים לפנות לבית המשפט בבקשה לסעד הערכה )(appraisal
)ראה פסקאות 59–59לעניין קיטאל( .לפיכך ,היענות מרבית הניצעים להצעה אינה מהווה אינדיקציה מספקת לגבי
הוגנות המחיר.
.61השאלה המתעוררת במקרה שלפניי היא שונה ונוגעת לזהות הניצעים שנענו להצעה ולמשמעות
היות חלקם משקיעים מוסדיים.
277
