Page 321 - מיזוגים ורכישת חברות - ברקלי תשפא
P. 321
.10עוד באותו יום ,פנו המערערים לבית המשפט המחוזי בתובענה נשוא ערעור זה ,בטענה כי בנסיבות
שנוצרו לאחר ביטול הסכם המיזוג ,מתעורר חשש ממשי שמא סאן תבקש לממש את הסכם האופציה ,תוך פרסום
הצעת רכש רגילה ,כנדרש על פי ההסכם ,במקום הצעת רכש מיוחדת ,כפי שלגישתם נדרש לעשות .לטענתם ,מאחר
שמימוש הסכם האופציה יקנה לסאן שליטה בחברה ,עליה לנקוט בהליך של הצעת רכש מיוחדת ,כאמור בסעיף 328
לחוק החברות .מטרת ההליך השיפוטי הייתה ,אפוא ,לכפות על סאן לפרסם הצעת רכש מיוחדת כתנאי למימוש הסכם
האופציה.
.11סאן ,מצידה ,החלה לפעול למימוש האופציה שניתנה לה לרכישת מניות בעלי השליטה במסגרת
הסכם האופציה .כך ,ביום 25.6.08הודיעה סאן לבעלי השליטה על רצונה לממש את האופציה על פי הסכם האופציה,
וביקשה מבני משפחות לויט ומורוס להודיע עד ליום 7.7.08כי הם מסכימים למימוש האופציה .ביום 30.6.08פרסמה
סאן הצעת רכש רגילה לצורך רכישת מלוא מניותיה הרגילות של תרו מבעלי המניות הרגילים במחיר של 7.75$למניה,
כפי שנדרשה לעשות על פי הסכם האופציה .אלא שבינתיים ,מחיר המניה בבורסה עלה ועמד על מעל 9$למניה.
במקביל לכך ,פנתה סאן בתביעה לבית המשפט העליון בניו יורק ,הוא בית המשפט המוסמך על פי ההסכמים ,בה
ביקשה ,בין היתר ,הצהרה כי הסכם המיזוג והסכם האופציה תקפים ,וכי עומדת לה הזכות לממש את האופציה שניתנה
לה .ביום 7.7.08הודיעו בעלי השליטה בתרו לסאן כי הם מסרבים להעביר לה את המניות נשוא האופציה בטענה כי
ההליכים שנקטה למימוש הסכם האופציה אינם חוקיים ,הואיל ולא נקטה בהליך של הצעת רכש מיוחדת .בהמשך
לכך ,ביום 10.7.08המליץ דירקטוריון תרו לבעלי המניות בחברה שלא להיענות להצעת הרכש הרגילה שפרסמה סאן.
.12תוקפה המשפטי של הצעת הרכש הרגילה שהציעה סאן לבעלי המניות בתרו ,אשר מועדה הוארך
בהסכמת הצדדים ,הוא העומד בבסיס המחלוקת בעניין זה .אין חולק ,כי ערב כריתת ההסכמים בין סאן לתרו ולבעלי
השליטה בה ,החזיקו בעלי השליטה בתרו ,במצטבר ,ב 45.5%-מזכויות ההצבעה בחברה .כן אין מחלוקת ,כי ,בתקופה
שבין כריתת ההסכמים לבין מועד הצעת הרכש הרגילה ,רכשה סאן מניות תרו שהקנו לה ,במצטבר 24.26% ,מזכויות
ההצבעה בחברה ,וזאת בעקבות מימוש הסכם הקצאת המניות ורכישת מניות נוספות מבעלי מניות בחברה .במהלך
אותה תקופה ,שיעור החזקת בעלי השליטה בתרו פחת בעקבות מימוש ההסכמים לכ 41%-מזכויות ההצבעה בחברה.
משמעות מימוש הסכם האופציה וביצוע הצעת הרכש הרגילה בידי סאן היא כי יהיו בידיה בעקבות הרכישה מעל 45%
מזכויות ההצבעה בחברה.
.13בבית המשפט המחוזי טענו המערערים ,והם חוזרים על כך בערעור שלפנינו ,כי בנסיבות
המתוארות ,מימוש האופציה על ידי סאן מחייב אותה לקיים הצעת רכש מיוחדת על פי סעיף 328לחוק החברות.
לטענתם ,הכלל על פי סעיף )328א( לחוק הוא כי בחברה ציבורית נדרשת הצעת רכש מיוחדת כל אימת שמדובר
ברכישה שכתוצאה ממנה יעלה שיעור החזקותיו של הרוכש מעל 45%מזכויות ההצבעה בחברה ,וכאשר בעת הרכישה
אין אדם אחר המחזיק למעלה מ 45%-מזכויות ההצבעה בחברה .מאחר שבמקרה זה ,מימוש הצעת הרכש הרגילה על
ידי סאן יגדיל את החזקותיה בחברה ויקנה בידיה מעל 45%מזכויות ההצבעה ,ומאחר שעובר לרכישה זו אין מחזיק
אחר בתרו שבידיו למעלה מ 45%-מזכויות ההצבעה ,חלה על סאן חובה לקיים הצעת רכש מיוחדת על פי סעיף )328א(
לחוק ,כתנאי לביצוע הרכישה.
317
