Page 325 - מיזוגים ורכישת חברות - ברקלי תשפא
P. 325
עצמה .מכאן ,כי האורגנים של החברה הנרכשת – האסיפה הכללית והדירקטוריון ,ככלל ,אינם מעורבים במישרין
בעסקה הנדונה ,מלבד לצורך מתן חוות־דעת של הדירקטוריון ביחס לכדאיות הצעת הרכש ,כאמור בסעיף 329לחוק,
וחובות נושאי־משרה לפעול בעניין הצעת רכש לטובת החברה )סעיף 330לחוק( )חביב-סגל ,בעמ' ;557גרוס ,בעמ'
;547חנס וידלין ,בעמ' .(109-110קיום מנגנון הצעות רכש מחייב את נושאי־התפקידים בחברה להיות ערים
להתפתחויות בשוק ,ולאפשרות כי אם החברה תנוהל באופן לא יעיל היא תהפוך יעד לרכישה ,שבסיומה עשויה הנהלת
החברה להיות מוחלפת .מצב זה מאיים על מעמד המנהלים ,ויש בו כדי לדרבנם לפעול ביתר שאת לשיפור יעילות
החברה ולהשאת רווחיה .בכך ,מסייע מנגנון הצעת הרכש לשיכוך בעיית הנציג בין הנהלת החברה לבעלי מניותיה
)גושן ,בעמ' ;158 ,126גושן ,הצבעה אסטרטגית ,בעמ' ;126אירית חביב-סגל "זכויות הצבעה והפיקוח על מנהלי
חברות ציבוריות" עיוני משפט טו).((1990) 517 ,509 (3
.60מנגנון הצעת הרכש המיוחדת נועד ,אפוא ,לפתור תופעות אפשריות של כשלי שוק בין בעלי מניות
בחברת המטרה לבין הרוכש ,למנוע השתלטויות שאינן מיטיבות עם החברה ועם בעלי המניות הניצעים ,להבטיח כי
רכישת שליטה תתבצע במחיר ראוי כלפי כל הניצעים בחברת המטרה ,ולצמצם את בעיית הנציג הקיימת בין נושאי־
המשרה בחברה לבעלי מניותיה )אהרן נמדר ותומר רייף "השתלטות על חברה ציבורית באמצעות הצעת רכש מיוחדת:
כשלים בסעיף 328לחוק החברות ,התשנ"ט "1999-תשקיף א ,(2002) 26 ,1להלן :נמדר ורייף; שרון חנס ועמרי
ידלין "כשלים בהסדר של הצעת רכש מיוחדת" עיוני משפט כז .((2004) 787
העברת שליטה מיד ליד
.61הרציונל להגנה על בעלי מניות המיעוט ,שלשמו מיועדת הצעת הרכש המיוחדת ,אינו קיים
בנסיבות שבהן הייתה דבוקת שליטה או שליטה קודמת בחברה הציבורית ,ואקט הרכישה משמעו העברת דבוקת
השליטה או השליטה מהמחזיק הקודם לרוכש חדש .על פי תפיסת החוק ,במצב שבו מבנה ההחזקות בחברה הציבורית
כולל גורם בעל שליטה דומיננטית ,אין העברת השליטה מגורם זה לרוכש חדש כרוכה בפגיעה בבעלי המניות מן הסוג
המצדיק לכפוף העברה כזו לחובת הצעת רכש מיוחדת .הטעם לכך הוא ,כי העברה כזו אינה משנה באופן מהותי את
מעמדם של בעלי המניות בחברה ,אשר היו מלכתחילה בעלי מניות מיעוט בחברה שקיים בה בעל מניות שולט .מאחר
שהעברת שליטה מיד ליד אינה טומנת בחובה פוטנציאל פגיעה משמעותי בבעל המניות ,משמעמדו בחברה לא
השתנה ,לא נמצאה הצדקה להטיל הגבלות מן הדין על יכולת המימוש של זכות הקניין של בעל השליטה בחברה ועל
יכולתו לסחור במניותיו כנכס קנייני שבבעלותו )ערן רוזמן "הצעת רכש מיוחדת והסכמים בין בעלי מניות" תאגידים
ב ,(2005) 49 4/להלן :רוזמן; ימין ווסרמן ,בעמ' .(726על העברת שליטה כזו לא חלה חובת הצעת רכש מיוחדת.
עם זאת ,יחולו עליה דיני המכר הרגילים; כן חלות חובות האמון ותום־הלב הכלליות המוטלות על בעלי מניות ובעלי
השליטה בחברה אשר מכוחן עליהם לפעול בהגינות ובתום־לב כלפי החברה וכלפי בעלי המניות האחרים )עניין קוסוי,
בעמ' ;284וסעיפים 192-193לחוק החברות( .חובות אלה חלות גם בהעברת שליטה שאין עמה חובה להצעת רכש
מיוחדת ,ולבעלי המניות זכות לאוכפן.
הצעת רכש מיוחדת על פי חוק החברות
321
