Page 326 - מיזוגים ורכישת חברות - ברקלי תשפא

‫‪ .62‬על רקע העקרונות שתוארו‪ ,‬עוגן בחוק החברות ההסדר של הצעת הרכש המיוחדת‪ .‬הסדר זה הוא‬
‫הסדר קוגנטי‪ ,‬הקובע באופן קונקלוסיבי את הטכניקה המתחייבת לצורך יצירת שליטה בחברה ציבורית אשר לא‬
‫נשלטה עובר לרכישה על ידי בעל שליטה )ערן רוזמן בעלי מניות בחברה – שיתוף פעולה עסקי בראי חוק החברות‪,‬‬

‫התשנ"ט‪ ,(1999) 171 1999-‬להלן‪ :‬רוזמן‪ ,‬בעלי מניות בחברה(‪ .‬בלב ההסדר ניצב סעיף ‪ 328‬לחוק‪.‬‬

‫סעיף ‪ 328‬לחוק מטיל איסור על רכישה באמצעות איסוף מניות מן הציבור של דבוקת שליטה‬
‫בחברה ציבורית שאין בה בעל דבוקת שליטה‪ ,‬ועל רכישה כזו המביאה את הרוכש להחזקה של למעלה מ‪45%-‬‬
‫מזכויות ההצבעה בחברה ציבורית שעובר לרכישה אין בה גורם המחזיק בזכויות הצבעה בשיעור האמור‪ .‬חלף זאת‪,‬‬
‫החוק מחייב את רוכש השליטה הפוטנציאלי במצב של רכישת שליטה ראשונית בפרסום הצעת רכש מיוחדת‪,‬‬

‫המחייבת נקיטה בפרוצדורה מיוחדת‪ ,‬אשר עיקריה מפורטים בסעיפים ‪ 331-335‬לחוק‪.‬‬

‫מאפייני ההסדר של הצעת הרכש המיוחדת‬

‫)‪ (1‬תחולה על חברה ציבורית‬

‫‪ .63‬ההסדר הנוגע להצעת רכש מיוחדת‪ ,‬חל על חברות ציבוריות בלבד‪ ,‬שהן – בהתאם להגדרה בסעיף‬
‫‪ 1‬לחוק – חברות שמניותיהן רשומות למסחר בבורסה או הוצעו לציבור בישראל או מחוץ לישראל ומוחזקות בידי‬
‫הציבור‪ .‬לצורך עניין זה‪ ,‬ראה המחוקק להבחין בין חברות ציבוריות לחברות פרטיות‪ ,‬תוך קביעת הסדר קוגנטי מחייב‬
‫החל על חברות ציבוריות בלבד‪ ,‬וזאת בניגוד לשיטתו ביחס לעניינים אחרים שבהם קבע הסדרים לגבי כלל החברות‬

‫ללא פיצול על פי סוגן )הצעת חוק החברות‪ ,‬בעמ' ‪.(5‬‬

‫)‪ (2‬סוג רכישת השליטה‬

‫‪ .64‬החובה לקיים הצעת רכש מיוחדת אינה מקיפה את כל סוגי מהלכי הרכישה האפשריים בחברה‪,‬‬
‫אלא היא מתייחסת לרכישת שליטה בלבד‪ .‬יתר על כן‪ ,‬היא אינה מתפרשת על כל מהלך של רכישת שליטה‪ ,‬אלא על‬
‫מהלך של רכישת שליטה ראשונית בחברה בלבד‪ ,‬קרי‪ :‬רכישת שליטה בחברה ציבורית שלא היה בה בעל שליטה‬

‫עובר לרכישה‪.‬‬

‫)‪ (3‬מושג "השליטה" לצורך הצעת רכש מיוחדת‬

‫‪ .65‬חוק החברות‪ ,‬בהתייחסו למונח "שליטה"‪ ,‬מאמץ ככלל את ההגדרה האיכותית של מונח זה‬
‫הקבועה בחוק ניירות ערך‪ ,‬ואשר לפיה "שליטה" היא – "היכולת לכוון את פעילותו של תאגיד‪ ,‬למעט יכולת‬

‫הנובעת רק ממילוי תפקיד של דירקטור או משרה אחרת בתאגיד‪ ,‬וחזקה על אדם שהוא שולט בתאגיד אם הוא‬

‫מחזיק מחצית או יותר מסוג מסויים של אמצעי השליטה בתאגיד" )סעיף ההגדרות בחוק ניירות ערך והגדרת‬
‫"שליטה" בסעיף ההגדרות בחוק החברות(‪ .‬שונה הדבר בענייננו‪ ,‬העוסק ברכישת שליטה ראשונית בחברה ציבורית‪.‬‬
‫סעיף ‪)328‬א( לחוק מעמיד שני מבחנים כמותיים – והם בלבד – למושג "שליטה" לעניין הצעת רכש מיוחדת‪ ,‬אשר‬

‫‪ 322‬‬