Page 28 - รายงานประจำปี 2562
P. 28
ึ
“สัญญาท่ให้จัดทำาบริการสาธารณะ” ก็เป็นหน่วยงานทางปกครองประเภทหน่ง แต่ว่าในส่วน
ี
ั
ิ
ั
ั
ิ
ั
หมายความว่า เอกชนจะต้องมาลงมือทำาบริการสาธารณะ ของสญญาจ้างพนกงานรฐวสาหกจจะเป็นสญญาให้เข้า
ั
ื
ึ
น้นแทนรัฐซ่งสัญญาฝ่ายรัฐก็มีท้งสัญญาจัดซ้อและ มาทำางาน คณะกรรมการฯ จะวางหลักว่าถ้าเป็นสัญญาท ่ ี
ั
สัญญาจัดจ้าง สัญญาจัดจ้าง คือ จ้างให้เอกชนมาลงมือ รัฐวิสาหกิจจ้างผู้บริหาร เช่น กรรมการผู้จัดการใหญ่
ี
ทำาบริการสาธารณะ จะเห็นว่าจะต่างจากสัญญาสัมปทาน ท่มีอำานาจในทางปกครองและใช้อำานาจทางปกครอง
ั
ึ
ี
สัญญาสัมปทานอาจจะให้เอกชนมาทำาบริการสาธารณะ ส่งการพวกน้จะเป็นสัญญาทางปกครอง ซ่งเคยวางหลัก
ี
ี
ได้เหมือนกัน แต่ว่าคนท่รับสัมปทานไปจ่ายค่าสัมปทาน ในคำาวินิจฉัยท่ได้กล่าวไป เช่น สัญญาจ้างกรรมการ
ให้รัฐ ส่วนสัญญาให้จัดทำาบริการสาธารณะ รัฐเป็นผู้จ่าย ผู้จัดการใหญ่ ส่งท่ต้องพิจารณาก็คือกรรมการผู้จัดการใหญ่
ิ
ี
ค่าจ้างให้เอกชนไปทำาบริการสาธารณะ ซึ่งต้องให้เอกชน ใช้อำานาจทางปกครองอะไร การใช้อำานาจปกครอง เช่น
่
มาลงมือทำาบริการสาธารณะ หมายความว่า ทำาในส่งท่รัฐ อานาจออกคาสงว่าเคร่องบนของสายการบินนไม่ได้
ี
ั
ี
ำ
ำ
ิ
้
ิ
ื
จะต้องทำา แต่ไม่ทำาเอง ให้เอกชนมาทำา มาตรฐานความปลอดภัยไม่ให้ลง เหมือนกับสายการบิน
ี
คำาวินิจฉัยชี้ขาดแรกๆ ที่วินิจฉัยว่าเป็น “สัญญา ของไทยท่ไม่ให้ลงในต่างประเทศ กรรมการผู้จัดการใหญ่
ั
ั
ี
ท่ให้จัดทำาบริการสาธารณะ” คือ สัญญาให้ทุนการ มีอำานาจออกคำาส่งทางปกครองต่าง ๆ ดังน้น สัญญา
ศึกษาของหน่วยงานราชการ คือรัฐให้ทุนการศึกษาไป จ้างกรรมการผู้จัดการใหญ่ของหน่วยงานรัฐวิสาหกิจ
ี
ั
โดยมเงอนไขว่าต้องกลบมารบราชการ โดยมกำาหนด จึงเป็นสัญญาทางปกครอง (คำาวินิจฉัยท่ ๔/๒๕๔๙) แต่ก็ม ี
ี
ั
่
ี
ื
ระยะเวลาใช้ทุนสองเท่าหรือสามเท่า ก็คือให้ผู้รับ ข้อยกเว้นสำาหรับรัฐวิสาหกิจเชิงธุรกิจแท้ ๆ อย่างเช่น
ั
ื
ทุนการศึกษากลับมาทำางานบริการสาธารณะ เร่องน ้ ี ธนาคารกรุงไทย การบินไทย เพราะฉะน้นแม้จะเป็น
เป็นคดีแรกๆ (คำาวินิจฉัยที่ ๒๕/๒๕๔๕) ต่อมาก็มีปัญหา ผู้จัดการใหญ่หรือกรรมการผู้จัดการ ผู้อำานวยการของ
อีกอย่างหนึ่ง เรื่องสัญญาจ้างอาจารย์ ก็จะมีสถานศึกษา ธนาคารกรุงไทยหรือออมสิน ก็จะเป็นสัญญาทางแพ่ง
ของรัฐและสถานศึกษาเอกชน สำาหรับสถานศึกษาของรัฐ เพราะเป็นรัฐวิสาหกิจที่ดำาเนินธุรกิจ ไม่ได้ใช้อำานาจทาง
ื
ึ
สัญญาจ้างอาจารย์ถือเป็นการจ้างให้มาทำาบริการ ปกครองใด ๆ ส่วนสัญญาจ้างพนักงานอ่น ๆ ซ่งไม่ใช่
ี
สาธารณะ แต่ปัจจุบันมหาวิทยาลัยของรัฐออกนอก ผู้บริหาร ไม่ว่าจะเป็นรัฐวิสาหกิจท่ใช้อำานาจทางปกครอง
ระบบสัญญาจ้างอาจารย์กลายเป็นสัญญาท่มีกำาหนด หรือรัฐวิสาหกิจเชิงพาณิชย์ก็เป็นสัญญาจ้างแรงงาน
ี
ั
ี
ึ
ั
ระยะเวลา อย่างเช่นจ้าง ๕ ปี แล้วต้องประเมินว่าจ้างต่อ ซ่งเป็นสัญญาทางแพ่งท้งน้น (คำาวินิจฉัยท่ ๒๕/๒๕๔๙
หรือไม่โดยเรียกว่าพนักงานมหาวิทยาลัยประเภท ที่ ๕๖/๒๕๕๙)
ี
อาจารย์ สัญญาพวกน้ถือว่าเป็นสัญญาทางปกครอง นอกจากนี้ สัญญาอีกประเภทหนึ่งคือ “สัญญา
ี
(คำาวินิจฉัยท่ ๒๗/๒๕๕๙) อย่างไรก็ตามในส่วนของ จัดซื้อ” ซึ่งแต่ก่อนคำาวินิจฉัยอาจจะแกว่งบ้าง แต่ตอนนี้
ี
สถานศึกษาท่เป็นของเอกชนหรือมหาวิทยาลัยเอกชน ชัดเจนแล้วว่าจะต้องเป็นการจัดซื้อเครื่องมือที่จำาเป็นต่อ
ึ
ซ่งการดำาเนินกิจกรรมบริการสาธารณะคือการจัดการ การบริการสาธารณะเท่าน้น เช่น โรงพยาบาลจัดซ้อยา
ั
ื
ี
ิ
เรียนการสอน แต่เนื่องจากมหาวิทยาลัยเอกชนมีสถานะ และเวชภัณฑ์ต่าง ๆ ถือเป็นส่งจำาเป็นท่จะต้องใช้
ี
เป็นเอกชนท่เข้ามาจัดทำาบริการสาธารณะ สัญญาจ้าง ในการจัดทำาบริการสาธารณะของโรงพยาบาล
ี
ี
ิ
ื
ิ
ี
ระหว่างมหาวิทยาลัยเอกชนกับอาจารย์จึงเป็นสัญญาจ้าง (คำาวนิจฉัยท่ ๗๔/๒๕๕๖) คดแรกท่วนิจฉัยเร่องสัญญา
แรงงาน เป็นสัญญาทางแพ่ง ไม่ใช่สัญญาทางปกครอง จัดซ้อว่าเป็นสัญญาทางปกครองหรือไม่ คือ สัญญาซ้อขาย
ื
ื
ี
ื
คณะกรรมการได้วางหลักในเร่องน้มาพอสมควรแล้ว นาฬิกาปรับเวลา เม่อข้อเท็จจริงปรากฏว่านาฬิกา
ื
(คำาวินิจฉัยท่ ๖๙/๒๕๕๕ และคำาวินิจฉัยท่ ๔๘/๒๕๕๓) อีก ปรับเวลาเป็นสินค้าท่คู่สัญญาสามารถหาซ้อทดแทน
ื
ี
ี
ี
เร่องท่มีปัญหาคือ พวกรัฐวิสาหกิจ สถานะของรัฐวิสาหกิจ กันได้ในท้องตลาด สัญญาซ้อขายดังกล่าวจึงเป็นเพียง
ื
ื
ี
กิจกรรมของสำ�นักง�นเลข�นุก�ร
22 คณะกรรมก�รวินิจฉัยชี้ข�ดอำ�น�จหน้�ที่ระหว�งศ�ล
่
