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algunas instancias que podrían afectar -y, de actores privados, todas las medidas capaces de
hecho, han afectado- sus formas de vida: nace ser consultadas, son responsabilidad de las ins­
la Consulta Previa. tancias del estado peruano que las promueven.

Tomando en consideración estos tres puntos Finalmente, lograr acuerdos o consentimientos
-marginación de pueblos indígenas de la vida entre los pueblos afectados y el Estado, es la
social y política; necesidad de crear mecanismos finalidad que promueve el uso de la consulta
de protección y consulta, estipulados por el Con­ previa -además de ser una necesidad normativa.
venio 169; inexistencia de mecanismos formales Estos acuerdos se logran a través de un proceso
para lograr esto en la legislación peruana-; junto establecido en la Ley 29785, elaborada en la
con sucesos como el "Baguazo"o Conga, cobra guía metodológica de la Etapa de identificación
fuerza y se ve como una necesidad imperiosa, de pueblos indígenas u originarios, que -según
la creación de la consulta previa. algunos autores - como Sanborn et al. 2015; Vega
et al. 2017- han logrado disminuir muchos de los
Se consulta porque se busca reducir los conflic­ conflictos que se podrían haber suscitado de no
Revista editada por alumnos de la Facultad de Derecho de la Universidad de Lima
tos; porque lo estipula el Convenio 169; porque encontrarse este mecanismo establecido.
hay una necesidad de acercar a estas poblacio­
nes hacia el Estado y, sobre todo, el Estado hacia ¿A quién se consulta?: Volvemos a rescatar el
ellos; porque ayuda la inversión y pone las reglas punto: la consulta previa solo se realiza a pue­
claras para los inversionistas en tanto el respeto blos indígenas u originarios. Por ello, se aclaraba
a estas poblaciones; y otras razones más. anteriormente, este mecanismo discrimina posi­
tivamente estos grupos poblacionales del resto
¿Qué se consulta?: La ley del Derecho a la de la población nacional peruano.
Consulta Previa a los Pueblos Indígenas u Ori­
ginarios -Ley 29785-, responde esta pregunta La ley hace hincapié en que este proceso de
a través de: 1) su objetivo; 2) la identificación de consulta se desarrolla exclusivamente entre el
las medidas objeto de consulta; y 3) su finalidad. Estado -gobierno de turno- y el(los) pueblo(s)
a ser consultado(s). Para medidas legislativas no
El objetivo de esta ley es bastante claro: desarro­ hay mucho que decir, pero cuando son medidas
llados principios y el procedimiento del derecho administrativas que tienen terceros actores en
a la consulta previa a los pueblos indígenas u juego, la situación puede complicarse aún más,
originarios respecto a las medidas legislativas y debido a que las empresas muchas veces involu­
administrativas que les afectan"4. Son estas me­ cradas en el proceso, no participan de la consulta,
didas legislativas y administrativas, capaces de generando cuestionamientos al mecanismo.
afectar las vidas de las poblaciones indígenas u
originarias, las que serían consultadas. 4. ¿Cuáles son los criterios utilizados para
calificar a una comunidad como pueblos
Todas las medidas legislativas -leyes de alcance indígenas o nativos y qué condiciones
nacional, directivas regionales y distritales5- y deben cumplir?
las administrativas -como la aprobación de un
proyecto de infraestructura6-, que afecten los FT: Existen criterios nacionales e internacionales
derechos o formas de vida de estas poblaciones, para identificar a un pueblo como indígena u
tendrían que ser consultadas. Al no intervenir originario.
ADVOCATUS 135 4. Cursiva incluida por el propio autor.

5.
Por ejemplo, la ley de flora y fauna silvestre.
6.
Como los proyectos de exploración gasíferos. Lo administrativo recae, entonces, en la decisión que el estado toma
con respecto al proyecto a desarrollarse.

2 6 8 F r a n c i s c o T o n g / F e r n a n d o B a b a r c z y B a r r e d a / J u a n A n d r é s d e l a T o r r e B a r ú a