Page 341 - Edición N° 34

gen de un producto en razón de la semejanza de prestigio ajeno, que provocan ganancias al
su apariencia con la configuración o marca de un copista — y perjuicio al copiado— sin el desvío
producto famoso. En ese caso, la confusión no se concreto del consumidor.
da ante el comprador— que adquirió la imitación
de forma consciente— sino ante un tercero. Los tipos especiales de confusión mencionados
en el capítulo anterior sólo pudieron emerger
B a s a d o e n n u e s tr a e x p e r ie n c ia , lo s c a s o s m á s cuando el examinador se desprendió del con­
comunes de confusión post-vento ocurren con cepto clásico de «confusión por asociación» y
marcas de posición, estampas o design de pro­ pasó a interpretarlo de forma más amplia.
ductos, en que el impacto visual del conjunto se
sobrepone al análisis de la señal distintiva en el Para com prender los daños provocados por
detalle. De todas formas, nada impide que las mar­ esas nuevas técnicas de asociación y su relación
cas tradicionales también provoquen esa ilusión. con los principios que orientan la propiedad
industrial, debemos examinar el momento de
Se equivoca quien cree que en los casos de la confusión.
Revista editada por alum nos de la Facultad de Derecho de la Universidad de Lima
confusión post-vento no hay perjuicio para el
titular de la marca original, pues el producto Como ya fue mencionado, la confusión por aso­
de la imitación habría sido adquirido de forma ciación de marcas constituye la compra de una
intencional. Aunque los compradores típicos mercancía bajo la falsa creencia de que el origen
del producto famoso jamás cambien el origi­ es una fuente conocida.
nal por la imitación, el hecho es que aquella
característica distintiva dejará de ser exclusiva No obstante, la jurisprudencia también ha re­
y, consecuentemente, alejará o disminuirá el conocido como formas de asociación las situa­
interés de sus consumidores, fenómeno muy ciones de confusión por interés inicial, confusión
común en el mercado de lujo. reversa y confusión post-venta.

McCarthy también resalta el potencial daño a la El análisis jurisprudencial no lleva a creer que
reputación del titular en caso de que la imitación la evolución se debe en gran parte al recono­
sea de baja calidad. cimiento de que hay daño en la señal marcaría
aun cuando la asociación no se dé en el acto de
"In addition, downstream confusión can la compra. De allí la importancia de analizarse
domoge the trademark owner's reputation el momento de la confusión.
for quality if viewers, repurchasers or gift
recipients attribute inferior attributes of the Para que sea posible caracterizar la violación de
imitation to the trademark owner"8. marca, sobre todo en los casos en que ocurren
los tipos especiales de confusión, es importante
En suma, diversos son los tipos de confusión que el perjudicado demuestre con claridad la
que pueden afectar la relación competencial forma como cree que sus derechos se están
y consustanciar la infracción de derechos de lesionando. Deberá detallar en el Juicio, por lo
marca, alcanzando situaciones más allá de la tanto, el momento de la confusión y el tipo de
tradicional compra de «gato por liebre». daño provocado por tal acto.

IV. EL MOMENTO DE LA CONFUSIÓN A modo de ejem plo, en situaciones com u­
nes, implica daño al titular de la marca, en
A D V O C A TU S 134 técnicas sofisticadas de aprovechamiento del daño moral, la confusión que resulta en la
la forma de lucro cesante y, eventualm ente,
Las copias serviles del siglo XX dieron lugar a

8.
Ibíd, pág. 60.

3 3 8 F i l i p e F o n t e l e s C a b r a l / M a r c e l o M a z z o l a