Page 35 - Revista Arbitraje Alumni - Edición Especial

Edición Especial Revista Arbitraje Alumni 32

comerciales, ya que es una condición sine qua non la existencia de un Tratado
Bilateral de Inversiones (BIT) en donde se encuentre el compromiso arbitral.

Muchos Estados podrían argumentar que es inaceptable su formación y
aceptación de estos BITs dentro de medios electrónicos. Incluso, ante esta falta
de formalidad acostumbrada, proponer estas nuevas disposiciones puede que
estén prohibidas por la misma constitución y/o leyes de los Estados. Sin
embargo, es una cuestión que debe ser tomada en consideración. Es común que
este tipo de arbitrajes tengan una duración mucho más larga que un comercial,
a pesar que no sean permitidas las demandas reconvencionales. Al tratarse de
Entidades Públicas, son mucho más cuidadosos porque velan por el beneficio
público. Pero, si la discusión se tratara sobre los beneficios públicos, sería de
gran utilidad la incorporación de estos medios en el procedimiento.

Esta es una posición que debe ser tomada en cuenta, individualmente por cada
Estado. Son disposiciones que tienen que ir en armonía con sus normativas
nacionales, puesto que estas mismas disposiciones en los tratados podrían ser
anuladas, por ir en contra del orden público.

Por otro lado, analizando distintos tipos de casos, existen unos en donde la
cláusula arbitral se encuentra incorporada en un mensaje de datos,
específicamente, en los de la aceptación de términos y condiciones o términos
de uso (T&C) de una página web. Por ejemplo, en el caso de la página web
Wayfair Inc. y de Uber, se deben aceptar sus T&C para poder navegar en ellos.
Los usuarios en su gran mayoría no dan su completa lectura a estos términos,
por lo que estas disposiciones son desconocidas por ellos. ¿Podrá un simple clic
aceptar este gran compromiso?

12
Un caso de la vida real es el de Gorny c. Wayfair Inc . El demandante fue un
consumidor de la página en la cual, al ingresar por primera vez, aceptó los T&C

12 A modo de ejemplo: Gorny v. Wayfair, Inc. Et al Caso Nro. 1:18-cv-08259, sometido
ante la Corte de Distrito Norte de Illinois, de los Estados Unidos en 2019, se remitió
a lo expuesto en el caso Hubbert v. Dell Corp., 359 Ill. App. 976, 835 NE2d 112
(2005):“La pregunta general es, considerando todas las circunstancias, si "una
persona razonable sería notificada de que había términos y condiciones vinculados a
la compra y si sería prudente averiguar cuáles eran los términos y condiciones antes