Page 51 - מיזוגים ורכישת חברות - ברקלי תשפא
P. 51
.89בנסיבות העניין אינני סבורה כי פריגו הוכיחה כי יש מקום להתערב בהפעלת שיקול הדעת של
הרשות בהחלטתה לגבי התנאים לרישומה של מיילן .שאלת התנאים ,שיש להטיל על חברות המבקשות להירשם
למסחר בבורסה לניירות ערך בישראל במקביל להיותן נסחרות בבורסות אחרות ,היא שאלה המערבת שיקולי רוחב
רבים ומורכבים .בין היתר היא נוגעת לשאלת מידת התועלת האפשרית ברישום כפול מול הנזקים האפשריים שכרוכים
בו; השאלה מי נהנה מהרישום הזה ובאיזו מידה; השאלה של ההשלכות האפשריות של הרישום הכפול וכיו"ב
שיקולים .מנגד יש מקום לבחון גם שיקולים ביחס למשמעות של מתן אפשרות למסחר במניות של חברות שיש בהן
מנגנונים של ביצור שליטה – ובכלל זה שיקולים בדבר הנזקים האפשריים שמנגנונים כאלה עלולים לגרום להם,
התועלת האפשרית שלהם וכיוצא באלה.
אלה הם שיקולי מדיניות שהרשות היא האמונה על קביעתם ,תוך שעליה לבחון לצורך כך את מכלול
ההשלכות הרלבנטיות במקרה הספציפי ובמקרים עתידיים דומים ולקבל הכרעה בהתאם .כעולה מהעמדה שהגישה
הרשות ,היא אכן בחנה באופן מלא את מכלול השיקולים ,היא הייתה מודעת לחסרונות וליתרונות והחליטה – לאור
המכלול – את מה שהחליטה .בהחלטה זו אינני סבורה כי יש מקום להתערב ,משום שלא ניתן לקבוע כי היא אינה
סבירה או כי היא חורגת ממתחם הסבירות במידה המצדיקה התערבות של בית המשפט.
.90בהתייחס לאופן הפעולה והפעלת שיקול הדעת של הרשות ,העלתה פריגו גם טענת הפליה,
הנובעת מהיחס השונה של הרשות לפריגו הישנה ,כאשר היא ביקשה בזמנו להירשם למסחר בבורסה בישראל ,לעומת
היחס של הרשות למיילן.
אכן ,אין ספק שכגוף שלטוני מחויבת הרשות לניירות ערך ביחס שווה במקרים זהים .הרשות רשאית לשנות
את המדיניות שלה ,ובמקרים מסוימים יצדיק שינוי מדיניות כזה שינוי ביחס של הרשות .אולם ,במקרה דנן ובתשובה
לשאלות בית המשפט ציין בא כוח הרשות כי הרשות לא שינתה את המדיניות שלה ,וכי היא נהגה במקרה של מיילן
באותו האופן בו היא נהגה בעבר ותוך יישום הקריטריונים המקובלים עליה במקרה הספציפי של מיילן.
אני סבורה כי כדי לבחון את השאלה ,האם הפלתה הרשות את פריגו לעומת מיילן ,יש להשוות בין שתי
החברות ואז לבחון את השאלה האם התנאים השונים שנדרשו מהן ,ככל שנדרשו ,הם לגיטימיים לאור ההבדלים
ביניהן.
.91המקרה של פריגו אינו זהה לזה של מיילן ממספר בחינות .ראשית ,וכפי שציין בא כוחה של מיילן,
הזיקה של עסקת פריגו למדינת ישראל הייתה זיקה הדוקה יותר מהזיקה של עסקת מיילן לישראל .כך ,פריגו רכשה
חברה ישראלית ,את חברת אגיס ,כאשר לאחר הרכישה הפכו בעלי המניות הישראלים לבעלים של 25%ממניות פריגו.
זהו אחוז משמעותי .מעבר לכך ,בעלי המניות שנרכשו )בתמורה למניות פריגו( היו כאלה שלא היו קודם לכן בעלי
מניות בחברה זרה.
לעומת זאת ,הצעת הרכש של מיילן לפריגו היא הצעה של חברה הולנדית )מיילן( לחברה אירית )פריגו(,
שתיהן נסחרות בבורסות שונות בארצות הברית .מניות פריגו הנסחרות בישראל מהוות היום 10%ממניות פריגו .אין
47 
