Page 52 - מיזוגים ורכישת חברות - ברקלי תשפא
P. 52
מדובר במקרה בו הזיקה לישראל היא זניחה ,אולם הזיקה לישראל קטנה יותר מזו שהייתה קיימת בעסקת הרכישה
של פריגו את אגיס.
מקובלת עלי טענתו של בא כוח מיילן לפיה לעוצמת הזיקה של העסקה לישראל יש השלכה על החומרה
היחסית בה תתייחס הרשות לניירות ערך לעמידתה של החברה המבקשת להירשם ברישום כפול בדרישות הרשות
והבורסה הישראליות .ככל שמדובר בעסקה שזיקתה לישראל הדוקה יותר ,כן יוחמרו הדרישות ולהפך.
.92ישנם הבדלים בין מנגנוני גלולת הרעל של פריגו לבין המנגנון במיילן .כך ,בפריגו מנגנון גלולת
הרעל היה כזה שלפיו ,כאשר מישהו רוכש או מאיים לרכוש 20%ממניות החברה ,מקבלים יתר בעלי המניות מנית
בכורה המקנה להם זכות לדיווידנד בשיעור של 1/100מניה רגילה .מעבר לכך מקנות מניות הבכורה זכות הצבעה
נוספת .זהו מנגנון המקטין בצורה משמעותית מאוד את המוטיבציה של משתלט פוטנציאלי לרכוש 20%ויותר ממניות
פריגו.
מנגנון האופציה במיילן הוא שונה .כאמור ,בהתאם למנגנון זה ,הוקנתה אופציה לקרן ה Stichting-לרכוש
את מניות מיילן במחיר סמלי .לקרן יש שיקול דעת האם לממש את האופציה ,והיא יכולה לעשות זאת כאשר נראה לה
כי קיים איום על טובת החברה .לטענתה של מיילן ,הקרן היא גוף בעל שיקול דעת עצמאי ,שדירקטוריון החברה אינו
יכול לקבוע עבורה באיזה אופן לפעול .ודוק – החלטת הקרן כפופה לדיני התאגידים בהולנד .על פי חוות דעתו של
המומחה לדין ההולנדי שהגישה מיילן ,בהתאם לדין זה דירקטוריון הקרן נדרש לפעול בהתאם למטרה מוגדרת של
הקרן שהיא בדרך כלל שמירה על האינטרסים ארוכי הטווח של החברה ,וכפועל יוצא האינטרסים ארוכי הטווח של
בעלי המניות .יתרה מכך ,קיימים תמריצים סטטוטוריים לכך שדירקטוריון הקרן יהיה עצמאי ,וזהו המצב גם ביחס
לקרן ה) Stichting-סעיף 2לחוות הדעת .ראו גם בסעיף 2ובמבוא להסכם האופציה .כן ראו סעיפים 2.03 ,2.06לתקנון
שצורף כת.(1/
משהאיום על החברה חולף לגישת הקרן ,היא מחויבת להחזיר את המניות שהיא קבלה.
.93קשה מאוד להעריך בשלב זה של הדיון ולאור הנתונים החלקיים שיש בידי ביחס למצב החוקי
בהולנד ,לקרן ,לאופציה שניתנה לה ,לאופן ההפעלה של האופציה הזו בעבר ולשלל נושאים נוספים ,את טענותיה של
מיילן .יחד עם זאת ,אין לשלול את עמדתה של מיילן ,הנתמכת בחוות דעת של מומחה הולנדי מטעמה ,לפיה מדובר
בגוף נפרד מהחברה ,המפעיל שיקול דעת באופן עצמאי .בנוסף לכך ,ה"נזק" שנגרם בדילול בעלי המניות במיילן
כאשר הקרן מפעילה את האופציה הוא נזק זמני – משום שהקרן נדרשת להשיב את המניות בתום האיום על החברה
)וכך היא אכן עשתה במקרה דנן ,משהאיום של טבע פג ,והקרן הסכימה להחזיר את המניות(.
.94מדובר אם כן במנגנונים שונים ,לכל אחד מהם יתרונות וחסרונות ,וקשה לקבוע איזה מהם הוא
עוצמתי יותר .יחד עם זאת יש לציין ביחס למיילן ,כי מעבר להסדר האופציה לקרן ה Stichting-ישנן קביעות תקנוניות
בחברה לגבי החלפת מנהלים בה ,שאף הן מקשות על העברת השליטה במיילן .קביעות אלה יידונו להלן.
48 
