Page 53 - מיזוגים ורכישת חברות - ברקלי תשפא

‫מאחר שמנגנוני ביצור השליטה בשתי החברות הם שונים‪ ,‬לא ניתן לקבוע בשלב הנוכחי כי העובדה ששתי‬
‫החברות לא קיבלו יחס זהה היא מפלה או בלתי סבירה‪ .‬היחס השונה לשתי החברות בא לידי ביטוי במספר עניינים‪.‬‬
‫ראשית‪ ,‬וזה העיקר‪ ,‬פריגו התחייבה שלא להפעיל את גלולת הרעל שלה במשך ‪ 3‬שנים מיום שנרשמה למסחר בבורסה‬
‫הישראלית‪ .‬היא גם התחייבה לעשות מאמצים סבירים )‪ (reasonable best efforts‬שלא להפסיק להיסחר בבורסה בתל־‬

‫אביב במשך פרק הזמן של ‪ 3‬שנים‪.‬‬

‫תוקפה של גלולת הרעל של פריגו )שהייתה גלולה שנקבעה לפרק זמן של ‪ 10‬שנים( היה אמור לפוג כשנה‬
‫לאחר רישומה למסחר בישראל‪ .‬פריגו לא התחייבה שלא להאריך את תוקפה של גלולת הרעל ולא התחייבה כי לא‬
‫תחדש אותה בתום פרק הזמן של ‪ 3‬שנים‪ .‬יחד עם זאת‪ ,‬בהתייחס לפרק הזמן של ‪ 3‬השנים הראשונות הייתה לבעלי‬

‫מניותיה של פריגו ודאות גדולה יחסית כי גלולת הרעל לא תופעל‪.‬‬

‫יחד עם זאת‪ ,‬גם במקרה של פריגו לא היה מדובר בוודאות מלאה שהגלולה לא תופעל לאור העובדה‪ ,‬שאם‬
‫הייתה פריגו נתונה להצעת רכש עוינת‪ ,‬היא הייתה יכולה לעזוב את הבורסה בישראל )ולטעון כי לאור המתקפה עליה‪,‬‬
‫לא הייתה לה ברירה אלא לעשות כן( ואז להפעיל את גלולת הרעל‪ .‬מובן שאין מקום במסגרת החלטה זו לחוות דעה‬
‫ביחס לשאלה האם פעולה כזו הייתה מנוגדת להתחיייבותה כלפי הרשות אם לאו‪ .‬די בכך שנביא בחשבון את קיומה‬

‫של האפשרות הזאת‪.‬‬

‫מנגד‪ ,‬מיילן לא התחייבה שלא תפעיל את גלולת הרעל‪ .‬היא התחייבה רק שאם גלולת הרעל תופעל פעם‬
‫נוספת‪ ,‬היא תפסיק באופן יזום את המסחר בבורסה הישראלית‪ .‬גם מיילן כמו פריגו התחייבה להיסחר בבורסה בתל־‬
‫אביב לפרק זמן של ‪ 3‬שנים אם הצעת הרכש שלה תצליח‪ .‬היא גם התחייבה להיסחר בבורסה בתל־אביב לפרק זמן של‬

‫שנה אף אם הצעת הרכש תיכשל )התחייבות שלא ניתנה על ידי פריגו בזמנה(‪.‬‬

‫‪ .96‬אכן‪ ,‬במקרה של מיילן‪ ,‬חשופים בעלי מניותיה לאפשרות כי גלולת הרעל תופעל – אפשרות שאף‬
‫טומנת בחובה את התוצאה הבלתי רצויה של הפסקת המסחר בבורסה בתל־אביב )וזאת גם אם טרם חלפו ‪ 3‬שנים מיום‬
‫הרישום למסחר(‪ .‬יחד עם זאת‪ ,‬לאור כל האמור לעיל‪ :‬הזיקה של העסקה לישראל‪ ,‬טיבה של גלולת הרעל של מיילן‪,‬‬
‫התחייבותה של מיילן להיסחר בישראל למשך שנה לפחות והמגמה לאפשר לחברות זרות להיסחר בישראל‪ ,‬מגמה‬
‫שכאמור הן המחוקק והן הרשות והבורסה מבקשים לקדם אותה‪ ,‬אינני סבורה כי החלטתה של הבורסה ביחס למיילן‬

‫היא בלתי סבירה במידה כזו שיש להתערב בה ולבטל אותה‪.‬‬

‫הסדר מינוי המנהלים במיילן‬

‫‪ .97‬כפי שעולה מטיעוניה של פריגו כמו גם מחוות דעתו של המומחה מטעמה פרופ' בבצ'וק‪ ,‬העוצמה‬
‫הרבה של מנגנון ביצור השליטה במיילן נובעת מהשילוב בין הסדר האופציה לקרן ה‪ ,Stichting-‬לבין הקושי הגדול‬

‫להחליף את המנהלים בחברה‪.‬‬

‫‪ 49 ‬‬