Page 264 - วารสารกฎหมาย ศาลอุทธรณ์คดีชํานัญพิเศษ

วารสารกฎหมาย ศาลอุทธรณ์คดีชำานัญพิเศษ

ื
ื
ื
อิเล็กทรอนิกส์เพ่อการจัดเก็บภาษีในผลกําไรอันเช่อมโยงกับแหล่งเงินได้ มากกว่าเช่อมโยงกับ
สถานประกอบการของวิสาหกิจข้ามชาติ
21
ในปี ค.ศ.2005 OECD เผยแพร่รายงานเกี่ยวกับการจัดเก็บภาษีในผลกําไรจากกิจการ
ึ
ึ
ื
พาณิชย์อิเล็กทรอนิกส์ฉบับหน่ง เน้อหาส่วนหน่งของรายงานฉบับน้พิจารณาประเด็นว่าควร
ี
เพิ่ม “สถานประกอบการถาวรอิเล็กทรอนิกส์ (เสมือน)” หรือ “(electronic (virtual) permanent
establishment)” เข้าไปเป็นส่วนหนึ่งของความหมายของสถานประกอบการถาวรใน Article 5
ของต้นแบบอนุสัญญาภาษีซ้อนของ OECD หรือไม่ เมื่อพิจารณาแล้ว OECD เห็นว่า หากจะ

ขยายความหมายของสถานประกอบการถาวรให้ครอบคลุมกิจการพาณิชย์อิเล็กทรอนิกส์ จําเป็น
จะต้องขยายความหมายออกไป 3 แนวทาง กล่าวคือ 22

1. “สถานธุรกิจประจําเสมือน (virtual fixed place of business) จะก่อให้เกิดสถาน
ประกอบการถาวรเมื่อวิสาหกิจมีเว็บไซต์ที่สร้างบนเซิร์ฟเวอร์ของวิสาหกิจอื่น โดยเซิร์ฟเวอร์นั้น

ตั้งอยู่ในประเทศใดประเทศหนึ่ง และวิสาหกิจนั้นประกอบธุรกิจผ่านเว็บไซต์ดังกล่าว เว็บไซต์จึง
เป็นสถานธุรกิจเสมือนของวิสาหกิจ” ซ่ง OECD เห็นว่าแนวทางน้จะช่วยลดความจําเป็นท่วิสาหกิจ
ึ
ี
ี
ข้ามชาติต้องมีสินทรัพย์ที่จับต้องได้หรือมีสถานประกอบการทางกายภาพในการประกอบธุรกิจ
ี
โดยสถานประกอบการของวิสาหกิจข้ามชาติอาจเปล่ยนเป็นสถานท่ทางอิเล็กทรอนิกส์ในประเทศ
ี
หนึ่งแทน หากว่าวิสาหกิจใช้เว็บไซต์นั้นประกอบธุรกิจอย่างมีนัยสําคัญ
ี
2. “ตัวแทนเสมือน (virtual agency)” ได้แก่ วิธีการทางอิเล็กทรอนิกส์ท่เทียบได้กับตัวแทน
ท่ไม่เป็นอิสระ (dependent agent) ตามความหมายของสถานประกอบการถาวรแบบด้งเดิม
ี
ั
ี
ึ
อันจะครอบคลุมไปถึงกรณีท่วิสาหกิจข้ามชาติตกลงทําสัญญากับคู่สัญญาท่อยู่ในอีกประเทศหน่ง
ี
ผ่านวิธีการทางอิเล็กทรอนิกส์ในนามของวิสาหกิจ โดยไม่ผ่านตัวแทนท่เป็นบุคคล และ
ี
วิสาหกิจข้ามชาติทําสัญญาผ่านวิธีการทางอิเล็กทรอนิกส์อยู่เสมอ เช่น การทําสัญญาผูกพันกัน
ิ
่
ี
ั
ื
็
ผ่านเวบไซต์เป็นประจํา อาจถอได้ว่าเวบไซต์มสถานะเป็นตวแทนทไม่เป็นอสระและกลายเป็น
็
ี
สถานประกอบการถาวรของวิสาหกิจ ไม่ว่าเซิร์ฟเวอร์ของเว็บไซต์นั้นจะตั้งอยู่ที่ใด
21 Luc Hinneckens, “Looking for an Appropriate Jurisdictional Framework for Source-State Taxation of
International Electronic Commerce in the Twenty-first Century”, 26, 6/7 Intertax (1998), p.192 cited in Angela Carolina
Vaca Bohorquez, op.cit., p.94.
22 OECD, Are the Current Treaty Rules for Taxing Business Profits Appropriate for E-Commerce?
Final Report, Center for Tax Policy and Administration (2005) p.66, Retrieved March 1, 2021 fromhttp://www.oecd.
org/tax/treaties/35869032.pdf.

262